黃樂(lè)平+朱茂林+楊永琦

被派遣員工被用工單位退回，勞務(wù)派遣單位隨即解除勞動(dòng)合同，但解除行為被確定為違法解除，在勞動(dòng)合同恢復(fù)履行后，勞務(wù)派遣工與原用工單位的勞務(wù)關(guān)系是否自然恢復(fù)？勞務(wù)派遣工有如何正確應(yīng)對(duì)勞動(dòng)合同恢復(fù)履行后的問(wèn)題？

[經(jīng)典案例：]

楊某與甲勞務(wù)派遣公司簽訂了2011年4月26日至2014年4月25日為期三年的派遣類(lèi)勞動(dòng)合同書(shū)，試用期六個(gè)月，甲勞務(wù)派遣公司安排楊某至乙公司擔(dān)任工程萬(wàn)能工，月薪2，800元。勞動(dòng)合同第二條工作內(nèi)容、工作地點(diǎn)第（一）款約定，工作地點(diǎn)為上海。楊某派遣期限屆滿(mǎn)或被用工單位退回，但本合同未終止或解除的，甲勞務(wù)派遣公司有權(quán)再派遣至其他用工單位，再派遣相關(guān)事宜以甲勞務(wù)派遣公司書(shū)面通知為準(zhǔn)。第（四）款約定，楊某同意，甲勞務(wù)派遣公司可以將楊某從用工單位撤回。用工單位將楊某退回甲勞務(wù)派遣公司，或甲勞務(wù)派遣公司將楊某撤回時(shí)，甲勞務(wù)派遣公司除可按法律規(guī)定或本合同約定與楊某解除、終止合同或再派出外，亦可安排楊某在甲勞務(wù)派遣公司待崗。第四條勞動(dòng)報(bào)酬第（二）款第3項(xiàng)約定，楊某與用工單位發(fā)生爭(zhēng)議期間，楊某未提供勞動(dòng)，且雙方勞動(dòng)合同尚未解除或終止，甲勞務(wù)派遣公司可按楊某工作地最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付工資。第5項(xiàng)約定，楊某在甲勞務(wù)派遣公司待崗期間的工資按甲勞務(wù)派遣公司所在地最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付。但楊某未遵守甲勞務(wù)派遣公司待崗規(guī)定，不享受上述待遇。第七條勞動(dòng)紀(jì)律第（一）款規(guī)定，楊某已知悉并詳細(xì)閱讀甲勞務(wù)派遣公司及乙公司的規(guī)章制度及勞動(dòng)紀(jì)律。第（三）款第10項(xiàng)規(guī)定，楊某在與甲勞務(wù)派遣公司維持勞動(dòng)關(guān)系期間累計(jì)曠工3天（含3天）以上，或曠工受到書(shū)面警告又犯同樣錯(cuò)誤，甲勞務(wù)派遣公司可立即與楊某解除勞動(dòng)合同并不支付任何補(bǔ)償。

2011年5月24日，乙公司以楊某在試用期工作表現(xiàn)未能達(dá)到公司的要求為由將楊某退回甲勞務(wù)派遣公司。甲勞務(wù)派遣公司以相同理由向楊某發(fā)出解除勞動(dòng)合同通知。同年5月27日，楊某向勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求：①甲勞務(wù)派遣公司撤銷(xiāo)退工，恢復(fù)與甲勞務(wù)派遣公司的勞動(dòng)關(guān)系以及與乙公司的派遣關(guān)系；②乙公司以每月2，800元為基數(shù)支付2011年5月24日至裁決之日工資。2011年7月15日，仲裁裁決如下：①撤銷(xiāo)甲勞務(wù)派遣公司2011年5月25日對(duì)楊某所作解除勞動(dòng)合同決定，雙方恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系；②甲勞務(wù)派遣公司于本裁決書(shū)生效之日起七日內(nèi)支付楊某2011年5月25日至2011年7月15日期間工資2，162.76元；③不支持楊某其他請(qǐng)求。仲裁裁決后雙方均未起訴。

2011年7月20日，乙公司發(fā)郵件給楊某：“楊某，我司已收到勞動(dòng)仲裁的判決書(shū)，與你恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系，現(xiàn)通知你2011年7月21日早上9∶00到我司上班?！睏钅惩ㄟ^(guò)電話(huà)回復(fù)乙公司，認(rèn)為仲裁裁決是恢復(fù)楊某與甲勞務(wù)派遣公司的勞動(dòng)合同關(guān)系，并未恢復(fù)楊某與乙公司的勞務(wù)派遣關(guān)系，故乙公司通知恢復(fù)派遣關(guān)系無(wú)依據(jù)。7月21日，甲勞務(wù)派遣公司電話(huà)通知楊某到乙公司上班，并要求楊某到甲勞務(wù)派遣公司簽訂勞動(dòng)合同，楊某認(rèn)為，若為重新派遣，工資問(wèn)題需重新協(xié)商，若恢復(fù)派遣，仲裁期間的工資要按原合同工資2，800元計(jì)算，工齡連續(xù)計(jì)算。7月22日，楊某到甲勞務(wù)派遣公司，雙方為簽訂勞動(dòng)合同的期限，恢復(fù)派遣還是重新派遣，工資問(wèn)題未達(dá)成一致，楊某未到乙公司報(bào)到。8月2日上午，甲勞務(wù)派遣公司通過(guò)電子郵件通知楊某：于下午1點(diǎn)前到乙公司報(bào)到上班，否則將以曠工處理。另，請(qǐng)準(zhǔn)確告知工資賬號(hào)，方便結(jié)算工資。楊某未報(bào)到，甲勞務(wù)派遣公司在8月2日下班前再次發(fā)郵件最后一次通知楊某：8月3日9點(diǎn)前到乙公司報(bào)到上班，否則將以曠工處理。另，請(qǐng)準(zhǔn)確告知工資賬號(hào)，方便結(jié)算工資。楊某8月3日至5日均未到乙公司報(bào)到。2011年8月8日，甲勞務(wù)派遣公司向楊某發(fā)出勞動(dòng)合同解除通知書(shū)：“鑒于我司于8月2日已正式通知你入職，但你至今仍未去報(bào)到就職，已造成曠工3天以上，屬于嚴(yán)重違紀(jì)立即予以辭退的情形，現(xiàn)我公司正式通知你，你與我司簽訂的勞動(dòng)合同立即解除?！?/p>

2011年10月9日，楊某申請(qǐng)仲裁，要求撤銷(xiāo)甲勞務(wù)派遣公司2011年8月8日作出的解除勞動(dòng)合同決定，恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系，并按每月1，280元標(biāo)準(zhǔn)支付楊某至恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系日的工資及繳納社會(huì)保險(xiǎn)；支付2011年5月25日至7月15日工資2，162.76元的25%補(bǔ)償540.69元；支付2011年8月1日至8日工資353.10元。仲裁裁決不支持楊某的全部仲裁請(qǐng)求。楊某不服遂訴諸法院。

[審理過(guò)程：]

楊某訴稱(chēng)：因另案生效裁決確認(rèn)，2011年7月15日，甲勞務(wù)派遣公司與楊某恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系，但未支持恢復(fù)楊某與乙公司的派遣關(guān)系。之后，甲勞務(wù)派遣公司重新派遣楊某至乙公司工作，楊某認(rèn)為，既然是重新派遣，那工資、工齡、合同起始日期等問(wèn)題應(yīng)重新協(xié)商，甲勞務(wù)派遣公司在未與楊某談妥派遣條件的情況下，以楊某未到用工單位處報(bào)到構(gòu)成曠工為由解除勞動(dòng)合同不合理。

甲勞務(wù)派遣公司辯稱(chēng)：根據(jù)仲裁裁決，雙方恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系及仲裁期間楊某要求恢復(fù)與乙公司派遣關(guān)系的意愿，甲勞務(wù)派遣公司在2011年7月18日至8月8日期間多次以電話(huà)郵件方式與楊某溝通，告知可以履行原合同，待遇不變。但楊某卻要求增加工資，并以此為由未到乙公司上班，也未到甲勞務(wù)派遣公司處報(bào)到。在雙方勞動(dòng)關(guān)系履行期間累計(jì)曠工3天，甲勞務(wù)派遣公司可以據(jù)此按照勞動(dòng)合同約定與楊某立即解除勞動(dòng)合同。楊某的工資原由乙公司發(fā)放，仲裁裁決后楊某一直未按甲勞務(wù)派遣公司要求確認(rèn)其工資賬號(hào)，造成甲勞務(wù)派遣公司未能及時(shí)打款，責(zé)任不在于甲勞務(wù)派遣公司。故不同意楊某的訴請(qǐng)。

[審理結(jié)果：]

法院認(rèn)為：楊某與甲勞務(wù)派遣公司簽訂的派遣勞動(dòng)合同書(shū)合法有效，對(duì)雙方均具有法律約束力。本案中，勞動(dòng)合同書(shū)明確約定，楊某被用工單位退回，但勞動(dòng)合同未終止或解除的，甲勞務(wù)派遣公司有權(quán)再派遣楊某至其他用工單位，再派遣相關(guān)事宜以甲勞務(wù)派遣公司書(shū)面通知為準(zhǔn)，亦可安排楊某在甲勞務(wù)派遣公司待崗。發(fā)生爭(zhēng)議期間，楊某未提供勞動(dòng)，且雙方勞動(dòng)合同尚未解除或終止，甲勞務(wù)派遣公司可按楊某工作地最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付楊某工資。2011年7月15日仲裁裁決撤銷(xiāo)甲勞務(wù)派遣公司2011年5月25日對(duì)楊某所作解除勞動(dòng)合同決定，雙方恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系后，均未向法院起訴，裁決書(shū)已經(jīng)生效。甲勞務(wù)派遣公司可以根據(jù)合同約定對(duì)楊某再派遣，也可安排楊某在本公司待崗。2011年7月22日至8月2日期間，甲勞務(wù)派遣公司通過(guò)電話(huà)及郵件多次通知楊某再派遣去乙公司工作，原待遇不變。楊某則要求再派遣后的工資待遇從2，800元調(diào)整至3，500元，雙方未達(dá)成一致。甲勞務(wù)派遣公司于2011年8月2日書(shū)面通知楊某最后報(bào)到期，故在甲勞務(wù)派遣公司書(shū)面通知楊某再派遣的最后報(bào)到期前，雙方的勞動(dòng)關(guān)系尚未解除，甲勞務(wù)派遣公司應(yīng)按合同約定的本市最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付楊某2011年8月1日至8月2日的工資117.70元。

2011年8月3日至5日，楊某既未到乙公司報(bào)到，也未到甲勞務(wù)派遣公司報(bào)到，構(gòu)成曠工，甲勞務(wù)派遣公司按照勞動(dòng)合同約定解除與楊某的勞動(dòng)合同并無(wú)不當(dāng)。楊某要求甲勞務(wù)派遣公司恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系并支付工資的訴請(qǐng)，不予支持。楊某的工資原由乙公司發(fā)放，裁決書(shū)生效后，甲勞務(wù)派遣公司要求楊某提供確認(rèn)的工資賬號(hào)結(jié)算工資，楊某未書(shū)面確認(rèn)，故甲勞務(wù)派遣公司不存在拖欠支付楊某工資的主觀故意，故對(duì)楊某要求甲勞務(wù)派遣公司加付25%賠償金的訴請(qǐng)，不予支持。endprint