文/張 鵬

按照股東實(shí)際出資額及對(duì)公司的控制和影響程度，有限責(zé)任公司的股東一般分為三種。一是控股股東，包括持股比例67%以上的絕對(duì)控股股東，或出資額雖然不足50%，但依其出資額所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。二是特例股東，即實(shí)際控制人，雖然未載于股東名冊(cè)，不是公司股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的自然人或法人。三是參股股東，有限責(zé)任公司中持股比例低于50%，無法控制公司的經(jīng)營(yíng)管理，在董事會(huì)、高管層沒有控制權(quán)，在公司管控中處于弱勢(shì)地位。

現(xiàn)代公司組織形式的產(chǎn)生及其存在，在經(jīng)濟(jì)發(fā)展的進(jìn)程中產(chǎn)生了很大的積極作用，但公司股東在從公司這種商事組織獲得巨大經(jīng)濟(jì)利益的同時(shí)，公司的所有權(quán)與控制權(quán)分離這種特征也對(duì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展產(chǎn)生了不利影響?？毓晒蓶|在股東不知曉的情況下控制公司，受利益驅(qū)使容易使公司逐漸成為其謀取私利的個(gè)人工具。有限責(zé)任公司由于股東較少，股東權(quán)力更集中，公司容易被控股股東控制，形成不利于參股股東的局面；合作公司股東構(gòu)成多元化，但董事往往只考慮自己所代表的股東，如果代表大股東的董事缺乏合作共贏意識(shí)，極容易忽略中小股東利益，而經(jīng)理層往往附和于力量最強(qiáng)、聲音最大的群體。綜上所述，探索在目前法律框架下參股股東參與公司管理和權(quán)益維護(hù)的有效途徑是十分急需和必要的。

一、高度重視公司章程

1.制定最有利的表決方式?！豆痉ā返?3條規(guī)定：股東會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但是公司章程另有規(guī)定的除外。第48條規(guī)定：董事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。由此可確定，股東出資比例與表決權(quán)比例是可以脫鉤的，參股股東在參與制定公司章程時(shí)，可以利用該法條中但書的規(guī)定，在章程中對(duì)股東會(huì)、董事會(huì)的議事方式和表決程序爭(zhēng)取做出有利于己方的約定。

2.放大否決權(quán)。參股股東對(duì)公司重大事項(xiàng)行使否決權(quán)，是維護(hù)股東權(quán)益的一項(xiàng)重要手段?？稍谡鲁讨忻鞔_行使否決權(quán)的具體事項(xiàng)，除前述的特別決議事項(xiàng)外，還包括可分配利潤(rùn)的分配方案；金額較大的擔(dān)保、反擔(dān)保及授信額度；重大資產(chǎn)重組或中斷公司的核心業(yè)務(wù)；金額較大的爭(zhēng)議、訴訟或仲裁的提起或和解；金額較大的關(guān)聯(lián)方交易定價(jià)；金額較大的銀行融資；高級(jí)管理人員的任命和解聘；批準(zhǔn)公司年度財(cái)務(wù)預(yù)算和決算等。

3.明確股東會(huì)、董事會(huì)職權(quán)。明確股東會(huì)、董事會(huì)職責(zé)權(quán)限是參股股東保障其權(quán)利實(shí)現(xiàn)的關(guān)鍵。許多公司章程只是簡(jiǎn)單按照 《公司法》一般性規(guī)定制定，概括性強(qiáng)、操作性弱，忽視了公司章程劃分兩個(gè)機(jī)構(gòu)職權(quán)的重要作用。在某些合作公司中，參股股東可以進(jìn)入股東會(huì)，但是未必能夠委派董事參加董事會(huì)?？毓晒蓶|對(duì)應(yīng)由股東會(huì)研究或表決的重大事項(xiàng)，以其控制的董事會(huì)進(jìn)行決定，損害參股股東的合法權(quán)益。

二、嚴(yán)格履行股東義務(wù)，確保股東合法地位

1.依公司章程規(guī)定出資足額到位?！豆痉ā返?8條規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)”。股東不按照上述規(guī)定出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納的股東承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)一些投資較大的項(xiàng)目，注冊(cè)資本金要求較高，參股股東可以將對(duì)項(xiàng)目公司的股東借款以注冊(cè)資本金的形式注入，減輕資金壓力。

2.參股股東依法向項(xiàng)目公司索取出資證明。出資證明書是表現(xiàn)有限責(zé)任公司股東地位或者股東權(quán)益的一種要式證券。有限責(zé)任公司不同于股份有限公司，其全部資本并不分為股份，但是，有限責(zé)任公司的股東也有自己的出資額，有限責(zé)任公司向股東簽發(fā)出資證明書是《公司法》賦予的權(quán)利和義務(wù)，是法定的公司管理工作程序，必須依法簽發(fā)。

3.嚴(yán)禁抽回出資?！豆痉ā芬?guī)定，有限責(zé)任公司的資本采取嚴(yán)格的資本確定、維持、不變的原則，其資本總額及每個(gè)股東的出資、出資形式均須記載于公司章程，并由公司股東足額繳納。股東繳納出資后，項(xiàng)目公司的資本、業(yè)務(wù)、法律人格和機(jī)構(gòu)都已獨(dú)立，除非經(jīng)過法定程序，否則無法通過正常渠道抽回出資。

三、依法行權(quán)，維護(hù)參股股東合法權(quán)益

1.依法行使知情權(quán)?！豆痉ā芬?guī)定股東有權(quán)復(fù)制公司章程、股東會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。這一規(guī)定為參股股東深入了解公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)和財(cái)務(wù)狀況提供了法律保障。

2.依法享有追償權(quán)?！豆痉ā芬?guī)定股東濫用權(quán)力給公司或其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。但在公司實(shí)際經(jīng)營(yíng)管理過程中，公司控股股東通過各種途徑控制著項(xiàng)目公司，存在擅自挪用公司財(cái)產(chǎn)，或者將財(cái)務(wù)賬目、業(yè)務(wù)活動(dòng)混同的可能?？毓晒蓶|濫用權(quán)力，給項(xiàng)目公司或其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。參股股東一旦發(fā)現(xiàn)利益受侵害的情況，應(yīng)當(dāng)及時(shí)行使法律賦予的追償權(quán)。

3.設(shè)立股權(quán)“回購(gòu)”機(jī)制。設(shè)立由控股股東“回購(gòu)”（受讓）參股股東股權(quán)的機(jī)制，即規(guī)定在某些特定情況下 （如嚴(yán)重?fù)p害參股股東利益、出現(xiàn)公司僵局或參股股東無法實(shí)現(xiàn)參股目的等），控股股東必須在一定期限內(nèi)以事先約定的價(jià)格（或經(jīng)約定的評(píng)估機(jī)構(gòu)所評(píng)估的價(jià)格）購(gòu)買參股股東股權(quán)，以保障參股股東損失補(bǔ)償和投資收回。

四、積極參與經(jīng)營(yíng)管理，爭(zhēng)取最大話語(yǔ)權(quán)

1.力爭(zhēng)控制權(quán)。有些控股股東之所以要控股，尤其是絕對(duì)控股，把自己的股權(quán)做到51%及以上，就是擔(dān)心失去對(duì)企業(yè)的控制力?？傮w來看，我國(guó)的誠(chéng)信環(huán)境和規(guī)范化運(yùn)作還存在不足，所以企業(yè)希望通過控股而達(dá)到對(duì)公司的控制。

2.確保人員派駐權(quán)。在合資合作之初，即明確雙（多）方在哪些崗位派出哪些人員，參股公司一方要盡可能多地確保人員派駐權(quán)。同時(shí)，參股股東要堅(jiān)持重大決策事項(xiàng)的通過實(shí)行聯(lián)簽制度，由多方股東派駐的公司高管進(jìn)行聯(lián)簽。

3.培育關(guān)鍵資源能力控制權(quán)。沒有控股權(quán)，沒有經(jīng)營(yíng)權(quán)，那么需要在增加知情權(quán)和放大投票權(quán)的前提下，培育對(duì)關(guān)鍵資源的控制權(quán)。這要求參股股東要明確哪些是合資合作企業(yè)的關(guān)鍵資源，而自身需要對(duì)這些資源能力進(jìn)行強(qiáng)化建設(shè)。

4.利用第三方監(jiān)督權(quán)。通過引入其他股東、引進(jìn)戰(zhàn)略投資者、推進(jìn)企業(yè)上市等多種方式，使企業(yè)成為一個(gè)公眾公司，通過其他外來壓力，使得公司信息更加透明和規(guī)范。