□文/張文韜

（安徽國際商務(wù)職業(yè)學(xué)院 安徽·合肥）

2013年，我國外貿(mào)進(jìn)出口總額達(dá)到4.16 萬億美元，出口額超過2.21 萬億美元，順差2，597 億美元，我國穩(wěn)居世界第一出口國，并超越美國成為全球最大貿(mào)易國。然而，伴隨我國外貿(mào)平穩(wěn)快速發(fā)展的同時(shí)，尤其在世界經(jīng)濟(jì)復(fù)蘇趨勢不明朗，歐美主要經(jīng)濟(jì)體貿(mào)易保護(hù)主義盛行，我國對外貿(mào)易面臨著更為復(fù)雜和嚴(yán)峻的局面下，出口企業(yè)收匯安全問題日益突出。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，1990～2011年出口貿(mào)易壞賬總額為6，110 億美元，其中，2010年、2011年我國壞賬額分別達(dá)到788.97 億美元和949.65 億美元，業(yè)界公認(rèn)，我國出口貿(mào)易中壞賬率在5%以上。因此，選擇合適的結(jié)算方式，降低結(jié)匯風(fēng)險(xiǎn)，對于我國外貿(mào)企業(yè)來說顯得尤為重要。

現(xiàn)代國際貿(mào)易結(jié)算各種方式中，信用證是最主要、應(yīng)用最廣泛的支付手段之一，被業(yè)界譽(yù)為“國際貿(mào)易的生命線”。UCP600（跟單信用證統(tǒng)一慣例，2007年國際商會最新修訂）第二條對信用證（Letter of Credit L/C）作出了如下定義：信用證是指一項(xiàng)約定，不管我們怎樣命名或者稱謂，該約定是不可撤銷的，同時(shí)對于開證行來說只要對方提交的單據(jù)符合信用證的規(guī)定就應(yīng)該無條件付款。從中可以看出，其最重要的特點(diǎn)是銀行信用代替商業(yè)信用，只要出口商交單時(shí)能夠做到單證一致、單單一致，開證行將承擔(dān)第一性付款責(zé)任，它的出現(xiàn)和發(fā)展很大程度上緩解了進(jìn)出口雙方因相互不信任而阻礙國際貿(mào)易的問題。因此，自19世紀(jì)八十年代產(chǎn)生以來，尤其隨著國際貿(mào)易近幾十年快速發(fā)展，信用證的運(yùn)用日益普遍，據(jù)統(tǒng)計(jì)，世界90%國際貿(mào)易和我國80%以上出口結(jié)算采用信用證付款方式。但同時(shí)，由于信用證獨(dú)立性、抽象性特點(diǎn)等原因，其在運(yùn)用過程中也出現(xiàn)各種問題，如“軟條款”問題，近年來尤為突出。致使出口商（受益人）無法提供符合信用證要求的單據(jù)，進(jìn)而對其安全收匯構(gòu)成風(fēng)險(xiǎn)，弱化了信用證支付功能，阻礙了國際貿(mào)易的順利發(fā)展。因此，本文重點(diǎn)對信用證軟條款及其風(fēng)險(xiǎn)防范作初步探討。

一、信用證軟條款的概念、特點(diǎn)分析

UCP600 并未對信用證軟條款作出明確的定義，筆者結(jié)合國內(nèi)學(xué)者不同視角下觀點(diǎn)認(rèn)為：信用證軟條款是指信用證中附加生效條件的條款，該條件具有靈活性、不確定性等特點(diǎn)，使出口商無法繕制符合信用證要求的單據(jù)，進(jìn)而威脅安全收匯，使受益人陷入被動局面?！吨腥A人民共和國刑法》規(guī)定：“信用證軟條款是指在開立信用證時(shí)故意規(guī)定一些隱蔽性條款，使開證申請人或開證行可以單方面隨時(shí)解除付款責(zé)任的信用證?！?/p>

結(jié)合我國出口貿(mào)易實(shí)際情況，我們不難發(fā)現(xiàn)信用證軟條款具有以下幾方面特點(diǎn)：

1、信用證軟條款一般由買方（開證申請人）或開證行設(shè)立，目的是進(jìn)行欺詐或是當(dāng)賣方?jīng)]有按時(shí)交貨或者貨物品質(zhì)未達(dá)到規(guī)定的要求時(shí)，保護(hù)自身利益。

2、在形式上，信用證軟條款要求出口商提供各種各樣的單據(jù)，而出口商無法根據(jù)信用證規(guī)定交付單據(jù)，完成結(jié)匯。

3、信用證軟條款使交易的主動權(quán)掌握在進(jìn)口商手中。為保護(hù)出口商利益，根據(jù)UCP600 最新規(guī)定，信用證須為不可撤銷信用證。但軟條款的設(shè)置使當(dāng)出現(xiàn)不利于買方的情況時(shí)，買方可以要求開證行拒絕付款，而使出口商陷入被動，本質(zhì)上為撤銷信用證的行為。

4、信用證軟條款往往具有較強(qiáng)的隱蔽性，不易被發(fā)現(xiàn)。而受益人由于自身業(yè)務(wù)能力或出于無奈等原因無意或有意接收這些軟條款，在交單結(jié)匯時(shí)給自身帶來不便，而陷入被動局面。

二、信用證軟條款的識別。

軟條款有如下幾種常見類型：

1、信用證生效環(huán)節(jié)上設(shè)置障礙的軟條款。也就是說，雖然受益人收到開證行開立的信用證，但此信用證要求在符合一定條件下才能生效。如信用證中規(guī)定：THIS L/C WILL BE AVAILABLE ONLY UPON APPLICANT’S APPROVAL OF SAMPLE OF THE PRODUCTION.

控制生效信用證軟條款，通常帶有“不”字，如未獲得進(jìn)口許可證不生效、未經(jīng)買方檢驗(yàn)不生效、買方未指定船公司不生效、開證行未通知暫不生效等。雖然買方對信用證生效設(shè)置條件的做法并非完全出于惡意，但由于其可以隨時(shí)阻止信用證生效，變相的撤銷信用證，使出口商處于非常被動局面。

2、裝運(yùn)環(huán)節(jié)的信用證軟條款。貨物裝運(yùn)是出口貿(mào)易重要環(huán)節(jié)，受益人按信用證的要求裝運(yùn)并提交符合其要求的單據(jù)是結(jié)匯的重要保證。而進(jìn)口商（開證行時(shí)常參加）在裝運(yùn)環(huán)節(jié)制造“陷阱”，限定具體船只、船齡、裝運(yùn)時(shí)間、裝運(yùn)港、目的港等，比如信用證規(guī)定裝運(yùn)時(shí)間、目的港由買方指定，使裝運(yùn)處于不確定狀態(tài)。通過此類軟條款，使進(jìn)口商達(dá)到控制貨物是否裝船、何時(shí)裝船的目的，一旦交易對其不利，便可利用該條款使出口商無法交單，造成違約。

3、商檢環(huán)節(jié)設(shè)置軟條款。通常表現(xiàn)在信用證中要求由進(jìn)口商或其指定人進(jìn)行商品檢驗(yàn)并出具檢驗(yàn)證書。當(dāng)然，進(jìn)口商可能是為了保障貨物質(zhì)量，但此條款違背了國際貿(mào)易中關(guān)于商品檢驗(yàn)由獨(dú)立的、有權(quán)威的第三方檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)執(zhí)行的慣例，一旦出現(xiàn)價(jià)格波動不利于進(jìn)口商等因素，進(jìn)口商完全可以通過故意不出具商檢證書使出口商無法順利結(jié)匯。

4、單據(jù)設(shè)置軟條款。信用證是一種純單據(jù)買賣，開證行付款前提是相符交單，所謂相符交單，UCP600 定義為：“指與信用證條款、本慣例的相關(guān)適用條款以及國際標(biāo)準(zhǔn)銀行實(shí)務(wù)一致的交單?！倍M(jìn)口商正是看中信用證“只看單據(jù)、不看貨物”這一特點(diǎn)，要求出口商提交的單據(jù)之間或與信用證的要求制造矛盾或者要求出口商提交無法提供的單據(jù)，如要求出口商提交進(jìn)口國駐華使館簽發(fā)的合格證書等文件，但實(shí)際上進(jìn)口國并無駐華使館，出口商也就無從提供相關(guān)證書，使出口商陷入被動。

5、其他形式軟條款。如要求簽章與其在開證行預(yù)留的樣本一致；在付款環(huán)節(jié)設(shè)置軟條款，如要求進(jìn)口商收到貨物后再付款等等，五花八門，層出不窮。

三、信用證軟條款產(chǎn)生的原因

眾所周知，“獨(dú)立抽象”和“相符交單”是信用證兩個(gè)基本原則。所謂“獨(dú)立抽象”是指信用證依據(jù)合同開立，但一經(jīng)開出就獨(dú)立于合同之外，銀行的付款、承兌等行為不受合同約束?！跋喾粏巍币环矫嬉笫芤嫒怂粏螕?jù)與信用證相符即“單證相符”；另一方面要求單據(jù)與單據(jù)相符，不得矛盾即“單單相符”。

可以說，信用證上述機(jī)制對貿(mào)易雙方帶來諸多方便，促進(jìn)了國際貿(mào)易的快速發(fā)展，但也存在固有缺陷，并被交易雙方利用。就進(jìn)口商而言，利用其漏洞在信用證中設(shè)置一些條款使出口商難以做到交單相符，這是信用證軟條款產(chǎn)生的客觀原因。

主觀上，從進(jìn)口商角度而言，設(shè)置信用證軟條款并非完全出于欺詐目的，而是保證貨物質(zhì)量、爭取對自身有利的交易條件。對于出口商來說，接受軟條款主要有兩方面原因：一是由于在交易中處于劣勢，不顧風(fēng)險(xiǎn)，一味放棄原則，不斷以更低地價(jià)格和更優(yōu)惠的貿(mào)易條件來吸引買方；二是在收到來證后，由于疏忽大意或者自身業(yè)務(wù)能力等原因，未能及時(shí)審查出信用證中包含的軟條款。而某些國家地區(qū)開證行由于本身信用程度不高，并且更多的站在進(jìn)口商的角度，一味地偏袒進(jìn)口商，對軟條款睜一只眼閉一只眼，亦造成了信用證軟條款的產(chǎn)生。

綜上所述，信用證軟條款對于出口商而言存在巨大危害，隨時(shí)可能造成重大經(jīng)濟(jì)損失。因此，有效降低結(jié)匯風(fēng)險(xiǎn)，選擇合適的支付手段，是擺在我國外貿(mào)企業(yè)面前的突出課題。筆者認(rèn)為，應(yīng)重點(diǎn)從以下幾個(gè)方面做出努力：

第一步，調(diào)查了解進(jìn)口國家（地區(qū)）企業(yè)及銀行的資信情況，防范市場風(fēng)險(xiǎn)。對貿(mào)易伙伴所在國家的政治環(huán)境、經(jīng)濟(jì)環(huán)境、法律環(huán)境進(jìn)行深入調(diào)查研究、綜合判斷。根據(jù)長期實(shí)踐判斷，中東、非洲某些國家、印度、韓國、印尼等信用程度相對較差，需注意風(fēng)險(xiǎn)防范。對進(jìn)口企業(yè)的財(cái)務(wù)狀況、業(yè)務(wù)范圍、商業(yè)道德水準(zhǔn)等作重點(diǎn)調(diào)查內(nèi)容，這是防范風(fēng)險(xiǎn)、順利開展業(yè)務(wù)活動的前提條件。同時(shí)，要選擇資信狀況良好、信用等級高、知名度高等銀行作為開證行或保兌行，如法國興業(yè)銀行、英國渣打銀行、美國花旗銀行、澳大利亞澳新銀行等。

第二，認(rèn)真、仔細(xì)審核信用證條款，嚴(yán)格按照信用證要求組織生產(chǎn)、安排裝運(yùn)、提交單據(jù)。交易雙方簽訂貿(mào)易合同時(shí)應(yīng)考慮周全、合同內(nèi)容完整、邏輯嚴(yán)密，減少出現(xiàn)模棱兩可的詞語，可以有效減少信用證軟條款出現(xiàn)的可能性。買方應(yīng)嚴(yán)格按照合同的要求和內(nèi)容開立信用證，出口商收到信用證后謹(jǐn)慎審核信用證，對信用證內(nèi)容與合同不一致的地方及可能出現(xiàn)的軟條款應(yīng)堅(jiān)決要求開證行修改、刪除。一旦進(jìn)口商或開證行拒絕，出口商應(yīng)高度警惕，萬不可盲目安排裝運(yùn)。一般情況下，如果買方設(shè)置軟條款時(shí)并非出于故意，會積極配合賣方修改信用證。在審核無誤后，按照要求組織裝運(yùn)，提交所需單據(jù)如商業(yè)發(fā)票、裝箱單、保險(xiǎn)單、海運(yùn)提單、檢驗(yàn)證書、產(chǎn)地證書等。

第三、發(fā)生拒付時(shí)積極采取救濟(jì)措施。當(dāng)然，由于信用證軟條款的設(shè)置使出口商無法提交相符單據(jù)，開證行有權(quán)拒付，出口商希望通過信用證方式獲得救濟(jì)，困難重重。但出口商仍應(yīng)積極采取對策，以減少損失。

拒付發(fā)生后，查找拒付原因，積極與進(jìn)口商及開證行協(xié)商，通過修改單據(jù)、進(jìn)口商同意開證行付款等方式進(jìn)行補(bǔ)救，前提是出口商所交貨物與單據(jù)并無重大瑕疵并且進(jìn)口商設(shè)置軟條款時(shí)無惡意欺詐目的。如進(jìn)口商惡意設(shè)置信用證軟條款，出口商只能通過其他方式進(jìn)行補(bǔ)救，如及時(shí)報(bào)案，以信用證詐騙追究進(jìn)口商責(zé)任。同時(shí)，由于開證行在開證審查時(shí)未能及時(shí)發(fā)現(xiàn)帶有惡意欺詐的軟條款，并對出口商造成重大經(jīng)濟(jì)損失，出口商可以通過法院訴訟方式追究開證行的責(zé)任。同時(shí)，非常重要的一點(diǎn)是，不論采用何種救濟(jì)措施，出口商都應(yīng)密切關(guān)注貨物下落，掌握主動，以免造成錢貨兩空的重大損失。

最后，綜合運(yùn)用多種貿(mào)易支付方式，有效降低結(jié)匯風(fēng)險(xiǎn)。除傳統(tǒng)電匯、托收等支付手段外，國際保理業(yè)務(wù)（International Factoring）、福費(fèi)延業(yè)務(wù)、CAD（Cash against Document）等都是有效支付手段，并在國際貿(mào)易結(jié)算中，尤其是歐美國家普遍采用，逐漸占據(jù)重要地位。我國出口企業(yè)可根據(jù)業(yè)務(wù)實(shí)際需要，采用適合的結(jié)算方式，并通過辦理出口信用保險(xiǎn)進(jìn)一步降低風(fēng)險(xiǎn)，保證收匯安全。

［1］任再萍，姚大偉.UCP600與國際貿(mào)易結(jié)算的變化［J］.南京.財(cái)經(jīng)大學(xué)學(xué)報(bào)，2007.3.

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