龍明禮

（曲靖師范學(xué)院 云南 曲靖 655011）

程序“主要體現(xiàn)為按照一定的順序、方法和手續(xù)來作出決定的相互關(guān)系。”[1]在小涼山彝族糾紛解決過程中，如果沒有遵守一定的程序，可能會(huì)導(dǎo)致解決結(jié)果的無效。小涼山彝族對(duì)糾紛解決程序的稱謂有兩種，其一是“Hi”，即說服，沒有嚴(yán)格的程序要求，因此不在本文研究之列。其二是“Ra”，用于解決沖突較為激烈的糾紛，過程較為復(fù)雜，有嚴(yán)格的程序要求。

一、家支的“結(jié)爾”（JJi Ly）即協(xié)商

人類社會(huì)從古至今都是依靠“群”的力量生存和發(fā)展下來的。小涼山彝族更是如此。摩爾根說：“在文明社會(huì)中，國家負(fù)保護(hù)之責(zé)任。即習(xí)慣于依靠這種力量來維持個(gè)人權(quán)利，親屬團(tuán)結(jié)的力量自然就會(huì)減弱了；但在民族社會(huì)中，個(gè)人安全靠他人來保護(hù)。民族的地位相當(dāng)于后來國家所居的地位。民族擁有充分的認(rèn)識(shí)足以有效地行使其保護(hù)權(quán)，侵犯?jìng)€(gè)人就是侵犯?jìng)€(gè)人的民族。”[2]由于在小涼山彝族中，沒有權(quán)力是凌駕于家支之上的。所以脫離家支這個(gè)群體，個(gè)人將無法生存。在小涼山彝族社會(huì)中，家支相當(dāng)于古代社會(huì)的民族，是“家支”成員權(quán)利的保護(hù)者。在所有“Ra”的過程中充當(dāng)著保護(hù)其成員權(quán)利和維護(hù)家支“面子”的角色。因此，任何個(gè)人都不可能啟動(dòng)“Ra”，只有經(jīng)過家支的“結(jié)爾”（協(xié)商）才可能啟動(dòng)“Ra”。下面通過案例來說明家支的“結(jié)爾”涼山彝族解決糾紛中地位與作用。

案例1：2011年5月左右家住永進(jìn)村的阿西某某家丟了一只羊子，經(jīng)過幾天的調(diào)查，阿西某某有確鑿的證據(jù)證明是沙瑪某某偷了其羊，且有證人證明看見沙瑪某某有天拿了一張羊皮在城里叫賣，羊皮的顏色跟阿西某某家丟失的那只羊子的顏色一樣，之后，阿西某某就一個(gè)人去沙瑪某某家說：“你偷了我家的羊子?！苯Y(jié)果，沙瑪某某家支經(jīng)過“結(jié)爾”之后反訴阿西某某蓄意挑起事端。阿西某某這才找家支“結(jié)爾”（協(xié)商），阿西“家支”知道事情經(jīng)過之后，痛罵了阿西某某，說其不經(jīng)過“結(jié)爾”（協(xié)商）就去沙瑪家說事，現(xiàn)在給人家“反咬”的理由。“家支”里的老人說氣話說：“不管了。但實(shí)際上是不可能不管的，因?yàn)檫€涉及到“家支”“面子”的問題，他們只是生氣阿西某某沒有經(jīng)過“結(jié)爾”等程序就自己去沙瑪家，最后沙瑪“家支”以阿西某某“亂闖民宅”為由，主張“結(jié)抵”（過錯(cuò)相抵），但最后還是由沙瑪某某陪給阿西某某一只羊、兩斤酒；阿西某某回敬沙瑪某某兩斤酒、兩斗煙，雙方互“若”（RRo）。

在小涼山彝族社會(huì)中，偷竊是很嚴(yán)重的事情，阿西某某原本可以得到很多賠償，但阿西某某的做法違反了程序，即在沒有經(jīng)過“結(jié)爾”（協(xié)商）就去沙瑪家說事，導(dǎo)致不僅沒有得到應(yīng)得的賠償，還需要付出兩斤酒、兩斗煙的代價(jià)。如果通過家支“結(jié)爾”，家支是不會(huì)讓他那么做的，因?yàn)椤凹抑А笔且粋€(gè)群體，群體的智慧總比個(gè)人成熟、聰慧得多，特別是在小涼山彝族這樣一個(gè)以家支為主體的地區(qū)，個(gè)人的力量顯得微不足道，沒有經(jīng)過家支的“結(jié)爾”就啟動(dòng)Ra，是很難贏的。

上述案例還說明了家支的“結(jié)爾”在涼山彝族解決糾紛中的作用與地位?？梢院敛豢鋸埖卣f，沒有家支及其“結(jié)爾”，任何人都不會(huì)稱心如意地解決一起糾紛。

二、“仔任”（ZZi Reng）和“汁”（ZHi，即酒）

“仔任”（ZZi Reng），相當(dāng)于使者。一般由成熟穩(wěn)重、能隨機(jī)應(yīng)變的男性擔(dān)任，是向一方傳達(dá)另一方要求的人，擔(dān)任此任務(wù)的人一般要求對(duì)案件事實(shí)比較清楚，但其身份是獨(dú)立于沖突雙方當(dāng)事人的。這樣的安排是有一定的道理的，因?yàn)槿绻巳藢?duì)案情不了解，在表達(dá)訴求的時(shí)候容易得罪被控訴方；如果身份不獨(dú)立，在說話的時(shí)候容易偏向某方當(dāng)事人而得罪另一方當(dāng)事人。

“汁”（ZHi），即酒。在小涼山彝族社會(huì)里，不管是在什么樣的場(chǎng)合，酒是必不可少的，在不同的場(chǎng)合酒代表的含義也不同，而此刻，酒的含義有兩層：其一是“仔任”在把酒拿給被控訴方時(shí)就等于告訴對(duì)方，你們家支將面臨“Ra”；其二是含有安慰之意，因?yàn)?，在不出意外的情況下，只要起動(dòng)“Ra”，被控訴方必然要受到一定的損失的，所以，此時(shí)的酒是有安慰之意的。

總之，“仔任”去傳話時(shí)帶上兩斤酒是必不可少的，這對(duì)“仔任”自己也是有幫助的，至少被控訴方不會(huì)把他當(dāng)對(duì)立方的人。當(dāng)一方的要求被對(duì)方拒絕時(shí)，“謀”便開始介入糾紛解決當(dāng)中。

“仔任”雖然只是個(gè)傳話者，但在“Ra”程序中，是不能沒有他的。否則，就可能失去勝訴權(quán)，至少得到的賠償會(huì)減少。因?yàn)槿绻麤]有“仔任”，會(huì)被視為控訴方嚴(yán)重違反程序。在小涼山彝族社會(huì)，沒有“仔任”而自己直接去被控訴方家控訴，會(huì)被當(dāng)作亂闖民宅，反而會(huì)被控訴。

案例2：2012年4月的某天，任孔拉頗因喝醉酒，本來想打電話給自己的女兒來接他，但因?yàn)樗畠旱拿指従玉R海家的媳婦一樣，所以，打到鄰居馬海家媳婦的電話上，之后因?yàn)楹茸砭?，沒把電話掛掉而跟馬海家的媳婦吹起了牛而被馬海某某發(fā)現(xiàn)。馬海某某認(rèn)為任孔拉頗跟自己的老婆有不正當(dāng)?shù)年P(guān)系，于是拿把刀直接沖到任孔拉頗家，要?dú)⑷慰桌H。那天我（孔繼丘）正在場(chǎng)，我們看到馬海某某手持刀還說要?dú)⑷慰桌H，不知道是怎么一回事，但他的行為是對(duì)我們家族的調(diào)戲，所以，我們把他打得頭破血流后被他的家人送去醫(yī)院。

第二天“謀”便介入進(jìn)行調(diào)解。調(diào)解的結(jié)果是由任孔拉頗提供酒肉向馬海家媳婦道歉，由馬海某某提供酒肉向任孔家支道歉，雙方互“若”自己承擔(dān)所有醫(yī)藥費(fèi)。

在此案例中，如果馬海某某沒有直接沖到任孔拉頗家，而是請(qǐng)“仔任”來告知任孔拉頗，那么任孔拉頗是要付出更多的賠償?shù)?，因?yàn)樵跊錾揭妥迳鐣?huì)中，任孔拉頗的行為是觸犯了習(xí)慣法的，雖然他是無心的，但須對(duì)自己的行為承擔(dān)責(zé)任。但是因?yàn)轳R海某某沒有經(jīng)過“仔任”而直接沖到任孔拉頗家，所以,不僅自己被打，還得不到應(yīng)有的賠償（其賠償遠(yuǎn)少于應(yīng)得的）。

三、“謀”（Mop）

（一）適格的“謀”

“德古”是最重要也是最有威望的“謀”?！暗鹿拧币辉~在彝語中有兩種說法，可直接翻譯為：一是“一個(gè)穩(wěn)定的圓圈”[3]；一是：“治理人間的病態(tài)，懲罰非正義的行為”[4]。一個(gè)字或一個(gè)詞最原初的意義往往反映了在其起源時(shí)代，人們對(duì)它最早的觀念[5](P175)。從兩種說法可以看出“德古”即“謀”的性質(zhì)與功能。在小涼山彝族社會(huì)中，“德古”一般經(jīng)歷這樣的過程：那些能明辨是非、能言善辯、明晰事理、仗義執(zhí)言、以理服人且通曉彝族文化特別是諺語者，積累到一定程度可以稱之為“謀”，然后慢慢會(huì)上升為涼山彝族糾紛解決中的權(quán)威——“德古”。

除了一定的辨明是非等能力外，為什么還要要求“謀”通曉諺語等彝族文化呢？這是因?yàn)闆錾揭妥宓乃屑m紛都有與之相應(yīng)的解決糾紛的諺語，這相當(dāng)于國家法的法條，而不熟知法條的人是解決不了糾紛的，所以,熟記諺語是“謀”必備的一個(gè)重要的前提，否則，最多只能是個(gè)調(diào)解者，不可是真正意義上的“謀”，更不可能成為“德古”。

（二）“謀”的地位與介入方式

“謀”被小涼山彝族人民當(dāng)做是救命恩人，把他當(dāng)做救命恩人既表達(dá)了“謀”在涼山彝族社會(huì)中的地位與價(jià)值，又表達(dá)了彝族人民對(duì)“謀”的尊敬。

“謀”的介入方式有兩種，一是自動(dòng)介入：是為了雙方的矛盾不進(jìn)一步惡化，避免造成更大的損傷而介入。這種“謀”一般都是由“德古”擔(dān)任。另一種方式雙方共同或者分別請(qǐng)“謀”介入。

（三）“謀”的調(diào)解方法

“調(diào)節(jié)實(shí)際上是調(diào)節(jié)者對(duì)自己的人際關(guān)系、權(quán)力資源等各方面的運(yùn)用”[6]。每個(gè)人都有自己解決糾紛的方法與方式，“謀”的調(diào)解方法因人而異。在小涼山彝族社會(huì)中，“謀”大致有三種：第一種“謀”，被涼山彝族人民稱為“謀”上“謀”，即“德古”?！暗鹿拧笔菦錾揭妥褰鉀Q糾紛中的權(quán)威，其調(diào)解糾紛的方式往往是一錘定音式的，此種解決方式是人們所奢求的，但在一般情況下很少出現(xiàn)這種調(diào)解方式。因?yàn)楫?dāng)事人雙方此時(shí)已經(jīng)是劍拔弩張，不會(huì)一下子就能接受此種調(diào)解。所以，此種方式極其少見。第二種“謀”被稱作是“謀”下“謀”，此種相當(dāng)于是個(gè)傳話者，即在糾紛雙方之間傳話，為人所不齒，沒有什么實(shí)際價(jià)值。第三種“謀”即“謀”中“謀”，這種“謀”被涼山彝族人民稱為是：“劈柴式”的“謀”，絕大多數(shù)糾紛都是用這種方式調(diào)解的，以下案例中的糾紛解決就是這種“謀”。

案例3[5](P411-412)：莫色阿加與吉古古母是夫妻，但夫妻關(guān)系不融洽，而吉古古母在與莫色阿加訂婚前就與日別務(wù)打有戀愛關(guān)系，吉古古母成婚后，兩人時(shí)常有往來。一天晚上，兩人被假裝出去串親戚實(shí)際上躲在屋后的莫色阿加逮個(gè)正著。二人間的關(guān)系暴露之后，日別務(wù)打與吉古古母一不做二不休，雙雙逃亡。事后，莫色家族出動(dòng)了29人，強(qiáng)行闖入日別務(wù)打家，在務(wù)打家殺了一只150斤重的豬吃掉后，又強(qiáng)行趕走十四雙羊、一匹馬和一頭牛。由于彝族習(xí)慣法以殺兒子與搶媳婦為大罪，故日別“家支”也對(duì)此無可奈何。在這種情況下，德古被邀請(qǐng)來調(diào)解此糾紛。

莫色家人說可以讓日別務(wù)打與吉古古母成親，因?yàn)橐图矣懈裱裕骸白约和侗紤偃说南眿D，應(yīng)該隨她的愿讓他去嫁給戀人。如果不是這樣那就會(huì)遭雷劈。”但他家堅(jiān)持日別家在他家的牲畜歸他，還要求日別務(wù)打照顧吉古古母與莫色阿加生下的兩個(gè)孩子。德古們認(rèn)為讓日別務(wù)打照顧兩個(gè)上學(xué)的孩子，很可能會(huì)節(jié)外生枝，且這也不符合習(xí)慣法，莫色家就改口要50萬元。德古任孔老劉就說：“打馬，馬兒還會(huì)蹦蹦亂跑，可打人，人卻不會(huì)有跑的反應(yīng)”；“讓一個(gè)又馬駝一顆粗大的松樹，它是無論如何也被不動(dòng)的。”最后，在德古的積極奔走之后，雙方同意以1萬元結(jié)案。但由于日別務(wù)打家拿不出這么多現(xiàn)金，因此很大部分都是以牲畜充抵，直到日別家只剩下要下崽的一條母豬和一頭牛，還有房子土地和2500元，莫色家堅(jiān)持把房子、母豬、土地也都用來充抵。德古吉古吉布就說：“肚子不痛的人，不會(huì)滿地滾，不傷心的人不會(huì)淚如雨下，不生病的人不會(huì)請(qǐng)法師來卜卦，沒過錯(cuò)的人不應(yīng)該讓他對(duì)糾紛負(fù)責(zé)?！币虼藨?yīng)留下一些財(cái)產(chǎn)歸日別務(wù)打的妻和子，因?yàn)樗麄兪菦]有過錯(cuò)的，我們應(yīng)當(dāng)給他們保留起碼的生活條件。莫色家覺得此番話合理，便不再僵持，留下已懷仔的母豬，將一頭牛充抵2500元。[5](P280-281)

這個(gè)案例“謀”就是利用“劈柴式”的解決方法解決，撕開一點(diǎn)是一點(diǎn)，把賠償要求高的往下拉，把愿意賠償?shù)慕痤~往上提，最后把賠償金額調(diào)到合理線上，得出個(gè)雙方都能接受的賠償方案。這種方法是“謀”者們最喜歡用的糾紛調(diào)解方法，且屢試不爽。

四、“若”（RRo）——糾紛解決的最后程序

“若”（RRo）是個(gè)多義詞，殺豬宰羊款待賓客稱之為“RRo”（若）；有加害方提供酒肉供受害方及眾人享用，也稱之為“RRo”(若)，還有很多層意思，但這里指的是后一種。

任何一件糾紛只要經(jīng)過“若”（RRo）程序，就都不會(huì)隨便反悔，除非確實(shí)是冤假錯(cuò)案，否則，是不能翻案的。因?yàn)殡S便翻案，首先是對(duì)參與調(diào)解的“謀”的不尊敬；其次是對(duì)涼山彝族習(xí)慣法的一種藐視。彝族諺語：“糾紛只要調(diào)解成功就不會(huì)再進(jìn)行調(diào)解，用質(zhì)量好的綢緞補(bǔ)過的衣服無需再補(bǔ)?！边@里說的是“不會(huì)再進(jìn)行調(diào)解”而不是不應(yīng)“反悔”，雖然只是諺語，但從中不難看出，在涼山彝族社會(huì)中，一起糾紛調(diào)解成功后在當(dāng)事人之間的約束力，可能比法院的判決書更有效。因?yàn)槠渫钱?dāng)事人自愿接受的。

經(jīng)過“若”（RRO）程序的案件，雖然很難翻案，就算翻案，一般也不會(huì)成功。但是，有規(guī)則的地方就會(huì)有違反規(guī)則的情況。下面這個(gè)案例，就是個(gè)典型的違反規(guī)則的案例：

案例4[5]：莫色查母的女兒莫色某某是賈巴某某的兒媳婦，年過七旬的老人賈巴某某因小事與莫色某某發(fā)生爭(zhēng)吵。賈巴某某出言過重，兒媳莫色某某卻是個(gè)耐不住性子的人，她覺得受到了公公的侮辱，便出手打了賈巴某某一巴掌。賈巴某某覺得自己無臉見人活著也是無聊，便拿著繩子出去，跟兒媳婦說是要去上吊。兒媳莫色某某慌了，她忙叫村里的人去找賈巴某某。結(jié)果，賈巴某某已吊在樹上，由于村里的人追趕及時(shí)，阿且從樹上被救了下來。但不幸的是，村里的人回到家里時(shí)，莫色某某已喝毒藥而死。于是莫色家人便出動(dòng)50多人來找賈巴家找“撮卻”（人命金）。在這種情況下，“謀”（mop）參加了調(diào)解。

在“謀”（mop）的積極努力下，雙方終于達(dá)成協(xié)議：由賈巴家舉行“若”（RRo）儀式，以示賠禮道歉，并賠償人命金700元，“謀”（mop）任孔老劉怕莫色家反悔，便說：“不要像山上初生的竹子，由于根基不穩(wěn)而亂搖，不要像竹林里的竹葉一有風(fēng)吹就隨時(shí)翻動(dòng)，不能學(xué)火塘里的火燼隨時(shí)都可能起火，也不要像酒剛醒的人，喝了些炒面又說醉”。不出所料，莫色家人回家沒幾天就翻案了。他們派出了一個(gè)12人的女人班，說先前的賠償過少，要求賈巴家再賠2萬?！爸\”（mop）阿西哈古便說：“糾紛一旦調(diào)解成功就不應(yīng)反悔，用質(zhì)量好的綢緞補(bǔ)過的衣服，無需再補(bǔ)。好話說兩遍就沒有先前的寓意，煮過的肉再煮一次湯就沒有了先前的味道。但虎狼向人要東西，可以讓它空著手回去，人向你要卻不能讓他空手而歸”。最后，“謀”（mop）阿西哈古要求賈巴家再拿300元給莫色家，雙方都表示接受。

既然在彝族習(xí)慣法中，糾紛一旦調(diào)解成功就不應(yīng)反悔，那么莫色家為何還要苦苦糾纏呢？實(shí)際上，從案例中我們可以看出幾分蹊蹺。人命案因情況的不同而有不同的解決方式和不同的賠償標(biāo)準(zhǔn)，但只賠償700元，即便是依1989年的物價(jià)也是過低了點(diǎn)。本來糾紛調(diào)解一次是公認(rèn)的規(guī)則，無需強(qiáng)調(diào)?！爸\”（Mop）任孔老劉之所以一再強(qiáng)調(diào)規(guī)則（此時(shí)可能有些像當(dāng)事人自認(rèn)中法官釋明自認(rèn)法律后果），是因?yàn)樗约阂灿X得賠償標(biāo)準(zhǔn)過低，因而怕莫色家反悔，而后來莫色家十二個(gè)女人班要求調(diào)解也正是基于此理由。

既已舉行了“若”（RRo）儀式，但賠償?shù)臄?shù)額過低，程序不可違，而嚴(yán)格遵守程序自己家支的利益將（這里涉及更多的是名譽(yù)問題，即家支骨頭的軟硬）受損，莫色家出人意料地想出了一個(gè)解決問題的辦法：派本來沒有主體資格的女人“出征”。而之所以派女人“出征”并且成功翻案，應(yīng)該說不是因?yàn)槟谊幨㈥査?，也不?2個(gè)女人能言善辯，而是由他們?cè)谖幕械慕巧珱Q定的。

在小涼山彝族社會(huì)中，女人的地位是很特殊的，有時(shí)候她們很容易被忽視，有時(shí)候又很受尊重。彝族諺語“奴上主，雞上冠，妻上夫”。妻子的一切都由丈夫支配。一般而言，在家支“吉爾”（JJi Ly）等最為象征權(quán)力和地位的活動(dòng)中，女人是不會(huì)參與進(jìn)來的，即使有女人的影子，也不過是端茶做飯而已，有關(guān)糾紛解決的問題，女人是插不了嘴的。而在某些場(chǎng)合中，她們的某些建議和要求又很受重視。因?yàn)樵跊錾揭妥迳鐣?huì)中，一個(gè)和女人爭(zhēng)論的人是會(huì)被認(rèn)為是“小氣的、不爭(zhēng)氣的人”。這里含有女人乃弱勢(shì)群體的意思，但也不乏對(duì)女人真誠的尊重。上訴案例中莫色家派女人班是基于女人在小涼山彝族地區(qū)特殊的社會(huì)地位，人們并不期望她們有男人那樣“一諾千金”的誠信，她們不遵守程序而翻案也是可接受的；另外，在小涼山彝族社會(huì)中，女人不會(huì)沒有自知之明而隨便提建議和要求，但女人的一旦提出要求和建議一定會(huì)受到高度重視，彝族諺語：“虎狼向人要東西，可以讓它空著手回去，人向你要東西卻不能讓他空手而歸?！币虼?，女人所特有的角色注定了莫色家12個(gè)女人班此行不會(huì)無功而返。

上述12女人班的“出征”翻案不應(yīng)該視作是對(duì)“若”（RRo）這一結(jié)案程序的否定，而是利用女人的特殊地位進(jìn)行的一次對(duì)習(xí)慣法的成功規(guī)避。

[1]季衛(wèi)東.法治秩序的建構(gòu)[M].北京:中國政法大學(xué)出版社，1999:12.

[2]摩爾根著，楊東根譯.古代社會(huì)[M].北京:商務(wù)印書館，1997:70.

[3]巴且日伙.涼山彝族聚居區(qū)法律生活分析[J].涼山民族研究，2000（年刊）：66.

[4]馬爾子.淺談涼山彝族德古[J].涼山民族研究，1992（創(chuàng)刊號(hào)）：66.

[5]陳金全，巴且日伙.涼山彝族習(xí)慣法田野調(diào)查報(bào)告[M].北京:人民出版社，2008.

[6]強(qiáng)世功.調(diào)解、法制與現(xiàn)代性：中國調(diào)解制度研究[M].北京:中國法制出版社，2001:98.