南方周末記者 劉長 南方周末實(shí)習(xí)生 周楠

編者按

12年前，中國首批大法官誕生，法官職業(yè)化改革全面啟動。大法官群體的出現(xiàn)，寄托了公眾對于中國職業(yè)法官的想象與期待：他們首先是“法官”，而不是“官”；他們身著黑色法袍，穩(wěn)坐審判席上，敲響法槌，寫下判決書。

從《法官法》到最高法院文件，都強(qiáng)調(diào)大法官的審判職責(zé)。然而，在公眾視野中，親自審案的大法官越來越少。南方周末記者檢索公開可查資料發(fā)現(xiàn)，卸任及現(xiàn)任的110多名大法官中，僅能找出11位大法官親自開庭的記錄（特別說明：因條件所限，本文數(shù)據(jù)均為不完全統(tǒng)計(jì)）。

大法官是法官職業(yè)化改革的產(chǎn)物，也是改革的檢驗(yàn)標(biāo)尺。本應(yīng)為法官楷模的大法官極少審案甚至從不審案的奇怪現(xiàn)象，凸顯了深入推進(jìn)法院去行政化、法官職業(yè)化改革的緊迫性。中央政法委書記撰文強(qiáng)調(diào)、最高法院鄭重承諾——大法官回到審判庭，我們拭目以待。

◤多數(shù)能審案的大法官：懂法律，有經(jīng)驗(yàn)。由于法官等級與行政職務(wù)掛鉤，沒學(xué)過法律、沒審判經(jīng)驗(yàn)，但因當(dāng)上法院院長“自動”成為大法官的案例并不鮮見。

◤“大法官不審案，是因?yàn)楣軇e的法官去了。”某位大法官從事了大量行政管理工作，如參加開學(xué)典禮、觀看離退休干部美術(shù)展，唯獨(dú)沒有親自主持庭審的記錄。

◤“讓審理者裁判、由裁判者負(fù)責(zé)”?！?Q案”一審判決由廣東省高院審判委員會“討論決定”，大法官奚曉明簽署的終審判決書，不再有審判委員會的影子。

南方周末記者 劉長 發(fā)自北京

南方周末實(shí)習(xí)生 周楠

時隔6年，最高法院大法官再次坐上審判席。

2014年2月24日下午，“3Q大戰(zhàn)”終審宣判：360敗訴。

此案于2013年12月4日“全國法制宣傳日”開庭，地點(diǎn)設(shè)在最高法院第一法庭，審判長是最高法院副院長、二級大法官奚曉明。

最高法院大法官上一次主持庭審，要回到2007年，同樣選在12月4日，在最高法院第三法庭，時任最高法院副院長、二級大法官黃松有主審了一起家庭財(cái)產(chǎn)糾紛案件。

自2002年3月首次評定、晉升大法官，12年以來，中國產(chǎn)生了3位首席大法官和110多位大法官。南方周末記者據(jù)公開可查的資料統(tǒng)計(jì)，至少有11位大法官曾親自主持16個（次）案件庭審，多于此前媒體所報(bào)道的5位。

迄今沒有首席大法官和一級大法官留下審案記錄。南方周末記者采訪了最高法院和多個高級法院法官，但未能獲取更多案例。

誰能審案：懂法、有經(jīng)驗(yàn)

2013年12月4日當(dāng)天，審判長奚曉明迅速將“3Q大戰(zhàn)”的爭議歸納為5個焦點(diǎn)問題。庭審中，大法官不時有針對性地發(fā)問，對互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)新的技術(shù)名詞、經(jīng)營模式皆信手拈來。

留下審案記錄的11位大法官，多是這樣的標(biāo)準(zhǔn)法律人：科班出身，長期在司法系統(tǒng)工作或從事法學(xué)研究。通俗點(diǎn)說，能審案的大法官，基本都有兩把刷子：懂法律，有經(jīng)驗(yàn)。

4位最高法院大法官曾親自斷案，個個都是法學(xué)博士。

第一位上場的最高法院大法官是原最高法院副院長萬鄂湘，2002年和2006年兩度審案。在1996年調(diào)入法院系統(tǒng)前，萬鄂湘是知名的國際法學(xué)者，武漢大學(xué)國際法研究所所長。

后來因貪腐落馬的原最高法院副院長黃松有留下的審案記錄最多——至少4次，其中2003年和2007年兩度審案被媒體廣泛報(bào)道。他在廣東擔(dān)任法官近二十年，因組織審理湛江走私案揚(yáng)名。

現(xiàn)任最高法院副院長江必新2003年8月26日審結(jié)了一起借款擔(dān)保糾紛上訴案。江必新與周強(qiáng)同為西南政法1978級學(xué)生，畢業(yè)后一直在最高法院工作，1997年曾參與審理“中國行政訴訟第一案”深圳賢成大廈案。江擁有北大法學(xué)博士學(xué)位，是第二屆全國十大杰出中青年法學(xué)家，著作主要集中在行政訴訟領(lǐng)域。

審理“3Q大戰(zhàn)”的現(xiàn)任大法官奚曉明，也是北大法學(xué)博士，同樣在最高法院一步步成長，為資深民商事法官，參與過合同法、公司法等多部法律和司法解釋的起草工作。

其余7位親自審案的大法官，來自地方高級法院。

原吉林高院院長張文顯是知名的法理學(xué)家，擔(dān)任過吉林大學(xué)法學(xué)院院長、吉林大學(xué)黨委書記，其所編著《法理學(xué)》被視為經(jīng)典教材，作為學(xué)者，他曾以兼職律師身份打官司。張文顯現(xiàn)為中國法學(xué)會副會長、學(xué)術(shù)委員會主任。

原河北高院院長劉瑞川、現(xiàn)任浙江高院院長齊奇，都是資深的司法官。劉瑞川畢業(yè)于北大法律系，晉升大法官之前，已當(dāng)了近三十年法官；畢業(yè)于華東政法的齊奇，長期在上海檢察院和法院系統(tǒng)工作，當(dāng)上海市高院常務(wù)副院長時也有親自審案紀(jì)錄。

現(xiàn)任青海高院院長董開軍是中國社科院民法博士，在審計(jì)署法規(guī)司、北京市政法委、司法部等部門工作過，沒有審判經(jīng)歷。但自2007年11月調(diào)任青海高院常務(wù)副院長之后，多次審案。

非法律科班出身的只有3人。

原湖南高院院長吳振漢畢業(yè)于中文系，但在法院和司法行政系統(tǒng)工作了二十多年。2004年2月，中紀(jì)委外圍調(diào)查階段，吳還以高院院長身份親自主審了一起綁架殺人案。

原黑龍江高院院長徐衍東和現(xiàn)任廣西高院院長羅殿龍，既非法律科班出身，在晉升大法官之前也沒有審判經(jīng)驗(yàn)。

但哈軍工畢業(yè)的徐衍東，卻在首批大法官誕生后第一個審案，比萬鄂湘還早。2002年9月，他擔(dān)任審判長主審了一起殺人案，而且罕見地當(dāng)庭宣判。徐在黑龍江當(dāng)過市委書記、省長助理，與法律唯一的交集是當(dāng)了5年省政法委書記（包括3年公安廳長）。

羅殿龍2011年親自開庭審理了5起減刑案件。他學(xué)的是哲學(xué)，在廣西當(dāng)過縣委書記、市委書記，有一段不到兩年的市政法委書記經(jīng)歷。

由于法官等級與行政職務(wù)掛鉤，從未系統(tǒng)學(xué)過法律、從未審過任何案件，因當(dāng)上法院院長“自動”成為大法官的案例并不鮮見。

不過，自“十八大”以來，越來越多資深法律人晉升大法官。外界對大法官親自判案的期待越來越高，包括西南政法畢業(yè)的最高法院院長、首席大法官周強(qiáng)。

審啥案、怎樣審：應(yīng)起示范作用

奚曉明大法官選擇在“全國法制宣傳日”開庭審理“3Q”案。這一天也是最高法院的公眾開放日，有80余位公眾代表入庭旁聽。電視臺、廣播、網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行“全媒體”全程直播。

6年前的同一天，大法官黃松有主持分家產(chǎn)官司庭審，央視錄制了特別節(jié)目《大法官開庭》，中國大法官第一次通過電視節(jié)目與公眾見面。

從電視節(jié)目標(biāo)題可見，面向全國公眾的審判，看的是“大法官”的表現(xiàn)。

奚曉明率領(lǐng)的合議庭陣容強(qiáng)大，成員包括最高法院知識產(chǎn)權(quán)庭庭長孔祥俊、副庭長王闖等4名法官。

如此高規(guī)格的合議庭，基本上是大法官斷案的標(biāo)配——大法官親自擔(dān)任審判長，相關(guān)業(yè)務(wù)庭的庭長、副庭長參與。

能入大法官“法眼”的案子，往往有特別的理由。

“3Q大戰(zhàn)”打到最高法院，訴訟雙方均視為“終極之戰(zhàn)”。最高司法機(jī)關(guān)如何界定互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的競爭規(guī)則？長達(dá)四萬字的判決書給出了答案。

現(xiàn)行法律沒有規(guī)定大法官的擇案標(biāo)準(zhǔn)，可供參考的是2007年3月最高法院發(fā)布的《關(guān)于完善院長、副院長、庭長、副庭長參加合議庭審理案件制度的若干意見》，有四類案件被提倡由他們審理：1、疑難、復(fù)雜、重大案件；2、新類型案件；3、在法律適用方面具有普遍意義的案件；4、認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由自己參加合議庭審理的案件。

“3Q大戰(zhàn)”符合多種類型：重大（創(chuàng)同類案件訴訟標(biāo)的額之最的1.5億）；疑難（技術(shù)創(chuàng)新、自由競爭和不正當(dāng)競爭的界限）；新類型（最高法院審理的第一起涉及互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域不正當(dāng)競爭的二審案件）。

現(xiàn)任浙江高院院長齊奇2010年4月審理的引渡案，在浙江省是首例。齊奇當(dāng)庭裁定準(zhǔn)予引渡。他對這類案件并不陌生。中國首起涉及俄羅斯當(dāng)事人的引渡案件，就是齊奇在擔(dān)任上海高院常務(wù)副院長時審理的，結(jié)案后他還與同事撰寫了一份“引渡案件審查工作要領(lǐng)”。

除了上述兩個案例，南方周末記者注意到，其他9名大法官審理的，都不是熱點(diǎn)案件，也算不上特別重大疑難，更看重的是“在法律適用方面具有普遍意義”。

在一位基層法官眼中，這些案件都是常見的案件類型，往往契合當(dāng)下的法律政策熱點(diǎn)或司法價(jià)值理念。

原最高法院副院長黃松有審理了3起合同糾紛案，還特別挑選了一起分家產(chǎn)官司，他的理由是——“家事如天”。他從此案的發(fā)展過程，看到了改革開放以來中國家庭財(cái)產(chǎn)結(jié)構(gòu)發(fā)展變化的軌跡，民眾法制觀念、維權(quán)意識的增強(qiáng)。

上述4起案件，有兩起以調(diào)解方式結(jié)案。其時，正逢調(diào)解手段得到大力倡導(dǎo)，召開民事調(diào)解會議，或出臺相關(guān)司法解釋時，代表最高法院出面發(fā)言的，往往就是黃松有。

2006年3月，原河北高院院長劉瑞川開庭審理了一起搶劫案死刑二審案件，并要求全省法院推廣，以回應(yīng)最高法院死刑案件二審必須開庭的新政策?！澳康亩际菍ι鼨?quán)的尊重，不錯殺，保證每個死刑案子都辦成鐵案?！?/p>

2011年9月20日，廣西高院院長羅殿龍親自開庭審理了5起重刑犯的減刑案件，專門邀請各界代表旁聽。據(jù)介紹，這是為了推進(jìn)“陽光司法”，示范性地將減刑過程公之于眾。在以往，減刑、假釋案件是不公開開庭的，由此引發(fā)暗箱操作“花錢買自由”的擔(dān)憂。

大法官審案過程中的細(xì)節(jié)，被媒體悉數(shù)捕捉到。

審理家庭財(cái)產(chǎn)案件時，黃松有沒有選擇氣勢恢宏的大法庭，“大法官希望讓當(dāng)事的這一家人能夠近距離、面對面地交流”。

劉瑞川主持的庭審中，被告人不戴戒具，著一身休閑服裝坐在被告席上，審判長向被告人發(fā)問時多使用“請”字，“無罪推定原則充分滲透”。

大法官不僅參與審案，還決定案件的結(jié)果。

徐衍東、齊奇審理的兩起案子，都是當(dāng)庭作出裁決。“3Q大戰(zhàn)”一審判決由廣東高院審判委員會“討論決定”，大法官奚曉明簽署的終審判決書，不再有審判委員會的影子。

一起案件由大法官或由普通法官主審，在法律上他們所擁有的獨(dú)立審判權(quán)并沒有本質(zhì)差別。不過，不少重大疑難案件的判決，是領(lǐng)導(dǎo)審批、向上級法院請示、或由審判委員會決定的結(jié)果。

審判委員會是中國特色司法制度，雖能起到“把關(guān)”案件質(zhì)量作用，但因?qū)?、判分離——不參加庭審而作裁定，且不公開，數(shù)十年來一直飽受爭議。最高法院的大法官，均是最高法院審判委員會委員，而其余大法官，則是各地方高院審判委員會的主持者。

不審案的大法官：管別的法官去了

11位親自審案的大法官，都是二級大法官。3任首席大法官和5位一級大法官，都沒有留下審案記錄。

東部某省一位中院法官告訴南方周末記者，該省高院院長在擔(dān)任其所在中院院長時，就已不審案子了。

“在法院科層制下，大法官不審案是正常的?！北本┐髮W(xué)法學(xué)院副教授侯猛分析，大法官要承擔(dān)更多的司法管理職能，比如，案件審批和司法解釋制定、協(xié)調(diào)。

侯猛曾對某位大法官首次出任最高法院副院長547天任期內(nèi)的活動做過簡單統(tǒng)計(jì)，發(fā)現(xiàn)他從事的是大量行政管理工作，諸如國家法官學(xué)院培訓(xùn)班開學(xué)典禮、觀看最高法院離退休干部美術(shù)展等。唯獨(dú)沒有親自主持庭審的記錄?！八谌螘r太忙?！?/p>

中國政法大學(xué)教授何兵更直截了當(dāng)：“大法官之所以不審案，是因?yàn)樗麄冊诠軇e的法官去了。”

中國的法官等級制度是在1995年制定通過法官法時確立的，分“四等十二級”：首席大法官、大法官（一級、二級）、高級法官（一級至四級）和法官（一級至五級）。

最高法院院長為首席大法官，通常有一位副院長為一級大法官，其他副院長、審判委員會專職委員和各地方高級法院院長則為二級大法官。

可見，大法官之所以能成為大法官，首先是要具備相當(dāng)?shù)穆殑?wù)資格，這也使得他們的職責(zé)有別于純粹的辦案法官。

《法官法》沒有具體描述大法官的職責(zé)，僅從法官的行政職務(wù)角度規(guī)定：“院長、副院長、審判委員會委員、庭長、副庭長除履行審判職責(zé)外，還應(yīng)當(dāng)履行與其職務(wù)相適應(yīng)的職責(zé)”。履行審判職責(zé)是否意味著必須親自開庭審理案件？也沒有明說。

一位高院院長曾在接受南方周末記者采訪時稱，自己實(shí)際上“早已經(jīng)進(jìn)入了辦案的角色”：有的案子批示了幾十次，“進(jìn)入了具體的細(xì)節(jié)”，沒有必要親自開庭。他還認(rèn)為，作為法院院長，最重要的任務(wù)是帶好隊(duì)伍，“從某種意義上比辦一個案子更重要”。

對于審判和管理的雙重角色，審過案子的大法官有不同理解。

原湖南高院院長吳振漢打過這樣的比方：“作為院長，作為大法官，要想知道梨子的滋味就要親自去嘗一嘗，這對如何抓好審判方式改革有積極的推動作用。”

一位原最高法院大法官在他的第一次審案結(jié)束后對媒體表示：大法官開庭審案只是正常履行自己的職責(zé)而已，不應(yīng)當(dāng)成為什么新聞。

“由于種種原因，許多人在法院當(dāng)了個什么‘長后，親自開庭審案就很少了，甚至不開庭審案了，這是不應(yīng)該的，”他說，“院長、庭長首先是法官，是法官就應(yīng)當(dāng)能夠走上法庭審案，這是一名法官應(yīng)該具備的基本功?！?/p>

一個值得玩味的現(xiàn)象是：多名大法官在晉升前都曾開庭審案，晉升之后反而難覓審案的公開記錄。

近幾年，大法官們與公眾最近的距離，在各種大接訪現(xiàn)場。公開報(bào)道顯示，最高法院副院長、大法官景漢朝于2011年11月在呼和浩特親自參與調(diào)解了一件長達(dá)18年的信訪積案?！坝H自包案”、“帶案下訪”，是媒體近年來報(bào)道大法官們的熱詞。

侯猛認(rèn)為，大法官不審案現(xiàn)象，是法官職業(yè)化的問題，“是政治、人事、司法制度之間相互糾纏的問題”。

相關(guān)報(bào)道見A6版

大法官，請你們留下判決書

資料來源：南方周末記者劉長 根據(jù)公開報(bào)道、北大法寶、中國裁判文書網(wǎng)整理。曾子穎?圖

大法官們審什么案

徐衍東

萬鄂湘

黃松有

江必新

吳振漢

劉瑞川

張文顯

齊 奇

董開軍

羅殿龍

奚曉明

姓名

職務(wù)

主審案件

原黑龍江省高級法院院長

二級大法官（2002.3）

2004年10月被免職

原最高法院副院長

二級大法官（2002.3）

原最高法院副院長

二級大法官（2003.1）

2008年10月被免職

最高法院副院長

二級大法官（2003.1）

原湖南省高級法院院長

二級大法官（2002.3）

2004年6月被“雙規(guī)”

原河北省高級法院院長

二級大法官（2003.4）

原吉林省高級法院院長

二級大法官（2008.2）

浙江省高級法院院長

二級大法官（2008.2）

青海省高級法院院長

二級大法官（2010.3）

廣西壯族自治區(qū)高級法院院長

二級大法官（2008.2）

最高法院副院長

二級大法官（2004.7）

2002年9月，孫彥利等殺人、包庇上訴案

2002年11月，曉星香港有限公司與中國船務(wù)代理公司防城港公司等提單侵權(quán)糾紛上訴案

2005年12月，中國長城資產(chǎn)管理公司南寧辦事處與南寧發(fā)智投資控股有限公司等信用證墊付款糾紛上訴案

2003年7月，海軍航空兵部海南辦事處與深圳市三九旅游酒店有限公司等房屋租賃合同糾紛上訴案

2005年7月，廈門東方設(shè)計(jì)裝修工程有限公司與福建省實(shí)華房地產(chǎn)開發(fā)有限公司商品房包銷合同糾紛上訴案

2006年11月，西安市建筑工程總公司與西安曲江新區(qū)管理委員會合同糾紛上訴案

2007年12月，袁秀虎與馬德榮、袁兵家庭財(cái)產(chǎn)糾紛上訴案

2003年8月，中國東方資產(chǎn)管理公司大連辦事處與遼寧華曦集團(tuán)公司等借款擔(dān)保糾紛上訴案

2004年2月，袁軍、吳紅初、張景超等搶劫、盜竊上訴案

2006年3月，代國庭搶劫、殺人上訴案

2008年10月、2009年1月，劉文義等涉黑上訴案

2010年4月，韓國公民樸柱鐸引渡案

2010年12月，蘭州海紅公司與文懷榮工傷賠償糾紛上訴案

2011年9月，5起重刑犯減刑案

2004年，萬通實(shí)業(yè)集團(tuán)有限公司與蘭州商業(yè)銀行借款合同糾紛上訴案

2013年12月，北京奇虎科技有限公司等與騰訊科技（深圳）有限公司等不正當(dāng)競爭糾紛上訴案