路 琴

(湖南工業(yè)大學(xué) 法學(xué)院，湖南 株洲 412000)

數(shù)字化網(wǎng)絡(luò)時(shí)代，網(wǎng)絡(luò)占據(jù)人們生活的各個(gè)角落，我們每時(shí)每刻都與互聯(lián)網(wǎng)緊密聯(lián)系。微博作為網(wǎng)絡(luò)世界里的新生事物，其發(fā)展迅速，猶如雨后春筍，勢(shì)不可擋。據(jù)《第33 次中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計(jì)報(bào)告》顯示，截至2013 年12 月，我國(guó)網(wǎng)民規(guī)模達(dá)6.18 億，其中微博用戶總數(shù)達(dá)到2.808 億。如此龐大的數(shù)據(jù)，其背后所說明的問題是我們不能忽略的。在微博的世界里，人人都是記者，人人擁有話語權(quán)，微博擁有如此大的“能力”，它的相關(guān)問題引起了學(xué)術(shù)界的深思。

一 微博獲得著作權(quán)應(yīng)具備的條件

(一)微博的概念及特征

微博，也稱“微型博客”，它是由博客發(fā)展而來的，是博客的簡(jiǎn)化版本，因其自身短小、便捷而取名為微博?！拔⒉钡母拍钭钤缬砂Ｎ摹ね匪?Evan Wi11iams)提出來，世界上最早與最具代表性的微博是“Twitter”并已經(jīng)成為了微博的代名詞。微博在發(fā)展的過程中，具有了其自身的特征:

1.主體的平等性。不論你的社會(huì)地位高低，只要你使用微博，你就可以平等享有自己的話語權(quán)，不受任何人的非法干涉。這種“無差別性待遇”，使微博的傳播主體更具有平等性。

2.內(nèi)容的簡(jiǎn)短性。微博的內(nèi)容篇幅非常的短小精悍，要求不超過140 個(gè)字。人們通過這140 個(gè)字發(fā)表自己的感想，記錄自己的生活，這是微博的顯著性特征。

3.信息的及時(shí)性。微博的“即時(shí)發(fā)布、即時(shí)報(bào)道”功能強(qiáng)大，用戶可以通過手機(jī)、電腦等通訊工具隨時(shí)隨地的發(fā)布、更新自己微博中的內(nèi)容，可以及時(shí)的讓親朋好友知道自己的近況以及身邊發(fā)生的一些事情。［1］

4.復(fù)制的便捷性。微博與生俱來的復(fù)制轉(zhuǎn)發(fā)功能，使得復(fù)制變得便捷。人們可以隨時(shí)復(fù)制轉(zhuǎn)發(fā)自己感興趣的微博內(nèi)容，只需要備注來源及作者。它改善了傳統(tǒng)印刷技術(shù)復(fù)制條件的限制，使得人們?cè)谏钪懈鼧酚诮邮苁褂梦⒉?/p>

5.傳播的迅速性。微博內(nèi)容一經(jīng)發(fā)表，就會(huì)向四周呈放射狀“發(fā)射”，時(shí)間之快是普通通訊工具無法比擬的。它可以在一分鐘內(nèi)被人們轉(zhuǎn)發(fā)很多次，這種迅速性也是人們鐘愛它的原因之一。

(二)微博獲得著作權(quán)應(yīng)具備的條件

我國(guó)《著作權(quán)法實(shí)施條例》第2 條規(guī)定:“著作權(quán)法所稱作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果”。因此，筆者認(rèn)為，微博要想獲得著作權(quán)必須具備以下條件:

1.獨(dú)創(chuàng)性。著作權(quán)法保護(hù)的不是作品中的思想本身，而是思想的獨(dú)特表達(dá)方式。［2］這種外在的表達(dá)方式，必須顯示出作者特有的構(gòu)思，深厚的文字表述能力，彰顯出文章的獨(dú)創(chuàng)性，才能依法獲得著作權(quán)的保護(hù)。“今天是星期五，天氣晴朗，我和我家的狗狗開心的在公園里散步……”這種簡(jiǎn)單的對(duì)生活的描述，是不可能獲得著作權(quán)的。只有符合著作權(quán)法對(duì)獨(dú)創(chuàng)性的要求，才能使微博獲得著作權(quán)。［3］

2.可復(fù)制性。作品必須能以一定的形式固定下來，才能利于人們進(jìn)行利用，具有價(jià)值和使用價(jià)值相統(tǒng)一的現(xiàn)實(shí)意義。［4］微博作品可以借助網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行存儲(chǔ)、轉(zhuǎn)發(fā)，通過紙質(zhì)媒體進(jìn)行下載、傳播，微博具有可復(fù)制性的事實(shí)毋庸置疑。正是由于微博具有可復(fù)制性，才能便于人們共享、利用，才能體現(xiàn)出賦予微博著作權(quán)的價(jià)值所在。所以，微博要想獲得著作權(quán)，必須具有可復(fù)制性。

3.合法性。微博要想獲得著作權(quán)，必須不與我國(guó)的憲法、法律相違背，不得損害社會(huì)公共利益，不得具有反動(dòng)、色情、暴力等言論。任何違反我國(guó)法律的事物，都將受不到法律的保護(hù)。因此，微博作品必須具有合法性的內(nèi)容，才能相應(yīng)的獲得著作權(quán)。

二 侵犯微博著作權(quán)行為的認(rèn)定

(一)主觀惡意

認(rèn)定侵犯微博著作權(quán)行為，主體必須具有主觀上的惡意。主觀的惡意，不單單指故意的惡意，過失的惡意也能構(gòu)成侵權(quán)行為。例如，A 創(chuàng)造了某一微博作品，B 直接復(fù)制該作品到自己的微博上，沒有注明出處和作者，C 以為該作品是B 的原創(chuàng)作品，C 轉(zhuǎn)載了該作品，并標(biāo)明了出處和作者。此時(shí)，C 的行為依舊侵犯了A 的著作權(quán)，但對(duì)于C 的行為，筆者認(rèn)為可以寬容處理。從此可以看出，主觀上的惡意應(yīng)包括故意和過失兩種心理狀態(tài)，不能因?yàn)榍謾?quán)主體“不知”，就否認(rèn)其侵權(quán)的事實(shí)。

(二)顯而易見的后果

認(rèn)定侵犯微博著作權(quán)行為，主體實(shí)施的行為必須產(chǎn)生了顯而易見的后果。顯而易見的后果，包括財(cái)產(chǎn)利益的損害后果和人身利益的損害后果，且這種損失必須是顯而易見的。怎樣才能說明這種后果是顯而易見的呢?筆者認(rèn)為，這種后果的嚴(yán)重程度必須使人們可以肉眼看到或者主觀感覺到，例如某種侵權(quán)行為侵害了某作者的名譽(yù)權(quán)，使得讀者對(duì)該作者有了不好的看法，這是我們可以主觀感覺到的，這就是一種“顯而易見“的后果。

(三)不將“以營(yíng)利為目的”作為認(rèn)定侵權(quán)的條件

“以營(yíng)利為目的”指行為人希望通過實(shí)施行為而獲取利益的心理狀態(tài)。在這里，我們沒有必要將“以營(yíng)利為目的”作為認(rèn)定侵權(quán)行為的條件。如:某網(wǎng)友出于學(xué)習(xí)研究目的，將微博內(nèi)容寫入自己的論文中，不標(biāo)明出處和作者。此時(shí)，網(wǎng)友沒有以營(yíng)利為目的的心理，但是其行為確實(shí)侵犯了微博作者的著作權(quán)，如果硬要將“以營(yíng)利為目的”作為認(rèn)定侵權(quán)的條件，就無法認(rèn)定網(wǎng)友的侵權(quán)事實(shí)。因此，為了更好的維護(hù)微博著作權(quán)人的利益，應(yīng)該排除“以營(yíng)利為目的”這個(gè)認(rèn)定侵權(quán)行為的條件。

三 加強(qiáng)微博著作權(quán)保護(hù)的措施

(一)建立健全現(xiàn)有的法律規(guī)定

微博的迅速發(fā)展給著作權(quán)保護(hù)制度帶來了巨大的沖擊，顯示出我國(guó)現(xiàn)存法律的問題和滯后性。針對(duì)微博這個(gè)近年興起的新鮮事物，我們需要完善現(xiàn)有的法律制度，建立與微博著作權(quán)保護(hù)相適應(yīng)的法律法規(guī)，以保護(hù)我國(guó)的網(wǎng)絡(luò)秩序健康發(fā)展。［5］

(二)加大現(xiàn)有的處罰力度

根據(jù)《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》第四十八條規(guī)定:“侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)權(quán)利的，侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照權(quán)利人的實(shí)際損失給予補(bǔ)償;實(shí)際損失難以計(jì)算的，可以按照侵權(quán)人的違法所得給予補(bǔ)償。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支”。這種以“實(shí)際損失”“違法所得”來計(jì)算賠償標(biāo)準(zhǔn)的方法在實(shí)際中是很難操作的。筆者認(rèn)為，可以用微博的轉(zhuǎn)發(fā)量來計(jì)算侵犯微博著作權(quán)的賠償標(biāo)準(zhǔn)。［6］這樣可以提高侵權(quán)者的違法成本，加大經(jīng)濟(jì)處罰力度，有效遏制非法轉(zhuǎn)載者的侵權(quán)行為。

(三)加強(qiáng)行業(yè)監(jiān)管

網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營(yíng)商在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境維護(hù)中充當(dāng)著重要的角色，要充分發(fā)揮網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營(yíng)商的作用，積極引導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營(yíng)商建立相關(guān)的行業(yè)政策，保護(hù)微博著作權(quán)免受侵害。［7］如:強(qiáng)化平臺(tái)的環(huán)境監(jiān)管和把關(guān)責(zé)任，凈化微博信息傳播的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境;細(xì)化微博用戶的服務(wù)協(xié)議;實(shí)行前臺(tái)自愿、后臺(tái)實(shí)名;設(shè)置更多的版權(quán)表情，讓使用者可以自主的選擇。

(四)提高社會(huì)公眾的法律意識(shí)

法律是人們維護(hù)權(quán)利的有力武器，當(dāng)我們的權(quán)利受到侵害時(shí)，我們一定要運(yùn)用法律這個(gè)有力武器，來維護(hù)我們的權(quán)益。微博著作權(quán)保護(hù)僅僅依靠健全的法律制度是不夠的，還需要一大批具有法律意識(shí)的社會(huì)公眾，加大法律的利用，這樣才能使法律的作用落到實(shí)處。因此，不管是微博權(quán)利人還是微博使用人，我們都要增強(qiáng)自己的著作權(quán)法律保護(hù)意識(shí)，創(chuàng)造良好、文明的微博傳播環(huán)境。

(五)加強(qiáng)宣傳教育

網(wǎng)絡(luò)是客觀存在于我們現(xiàn)實(shí)生活中的，要想對(duì)微博著作權(quán)加強(qiáng)保護(hù)，離不開對(duì)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的凈化。針對(duì)這一點(diǎn)，我們可以加強(qiáng)對(duì)微博用戶的網(wǎng)絡(luò)法律知識(shí)宣傳教育，培養(yǎng)其著作權(quán)保護(hù)方面的法律意識(shí)和誠(chéng)信意識(shí)，使其在轉(zhuǎn)發(fā)、復(fù)制、分享他人微博時(shí)注意保護(hù)權(quán)利人的利益。

四 特殊情形下微博著作權(quán)的保護(hù)

(一)微博著作權(quán)的繼承問題

微博的所有權(quán)人大部分為自然人，自然人有其固有的生存規(guī)律，不可能永久生存于世上。微博作者死后微博著作權(quán)應(yīng)該如何進(jìn)行保護(hù):歸于消滅還是依法繼承?成為我們值得進(jìn)行深入研究的問題。

繼承，是指將死者生前的財(cái)產(chǎn)和其他合法權(quán)益轉(zhuǎn)歸有權(quán)取得該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的人所有的法律制度。根據(jù)我國(guó)繼承法的規(guī)定，公民的著作權(quán)依法可以作為遺產(chǎn)進(jìn)行繼承。微博作品只要符合相關(guān)的法律規(guī)定，是可以取得著作權(quán)的。既然作為著作權(quán)的享有者，微博作品理應(yīng)作為遺產(chǎn)進(jìn)行繼承，受到繼承法的保護(hù)。因此，微博作者死后，其微博著作權(quán)只要符合相關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行依法繼承，以保護(hù)微博著作權(quán)。

著作權(quán)包括人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)。那么，是否微博著作權(quán)中的所有權(quán)利都可以進(jìn)行繼承呢?根據(jù)《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法實(shí)施條例》第十五條規(guī)定:“作者死亡后，其著作權(quán)的署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)由作者的繼承人或者受遺贈(zèng)人保護(hù)”?！笆鹈麢?quán)”“修改權(quán)”“保護(hù)作品完整權(quán)”就是著作權(quán)中的人身權(quán)且這里的“保護(hù)”跟“繼承”是不同的概念，從而可以推斷，著作權(quán)中的人身權(quán)利是不能繼承的，只能由繼承人或者受遺贈(zèng)人進(jìn)行保護(hù)。［8］因此，微博作品的繼承客體只能是相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。而且，在現(xiàn)實(shí)條件下，微博著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)利進(jìn)行繼承也將遇到各種難題，如:

1.部分網(wǎng)絡(luò)服務(wù)公司在一開始的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)協(xié)議中就作出明確規(guī)定，虛擬財(cái)產(chǎn)(微博屬于虛擬財(cái)產(chǎn)的一種)所有權(quán)屬于服務(wù)商，用戶只享有使用權(quán)。由于我國(guó)法律對(duì)這一塊沒有明確的規(guī)定，導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商在制定協(xié)議時(shí)一切以自己的利益為中心，直接將虛擬財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)收歸于自己所有，在這樣的環(huán)境下，微博著作權(quán)想要進(jìn)行繼承是不可能的。

2.有些網(wǎng)絡(luò)服務(wù)公司對(duì)虛擬財(cái)產(chǎn)的流轉(zhuǎn)進(jìn)行了嚴(yán)格的限制，他們?cè)诜?wù)協(xié)議中沒有明確規(guī)定虛擬財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)歸屬，卻嚴(yán)格限制了虛擬財(cái)產(chǎn)的流轉(zhuǎn)，阻礙了虛擬財(cái)產(chǎn)的繼承活動(dòng)。

3.一些網(wǎng)絡(luò)服務(wù)公司在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)協(xié)議中作出規(guī)定，如果網(wǎng)絡(luò)用戶超過一定期限不登陸賬號(hào)，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商將有權(quán)利刪除、注銷該賬號(hào)。這在一定程度上阻斷了微博著作權(quán)的繼承。

4.大多數(shù)繼承人并不知道微博作者的微博賬號(hào)和密碼，這就增加了其進(jìn)行繼承行為的難度。

5.如果在微博作者死后，繼承活動(dòng)還沒開始前，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)公司注銷注冊(cè)，那么微博作品將歸于消滅。這種情況下怎樣進(jìn)行微博著作權(quán)的繼承，也是我們難以解決的現(xiàn)實(shí)難題。

微博作者死亡后，以繼承的方式對(duì)微博著作權(quán)進(jìn)行保護(hù)是毋庸置疑的，但在這樣的現(xiàn)實(shí)環(huán)境下怎樣保全微博作品，成為一個(gè)關(guān)鍵問題，也是我們遇到的難點(diǎn)問題。

(二)特殊情形下微博著作權(quán)的保護(hù)期限

微博作者死后其著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)利可以通過繼承進(jìn)行依法保護(hù)，那么其微博著作權(quán)的保護(hù)期限應(yīng)該為多久呢?根據(jù)我國(guó)的著作權(quán)法規(guī)定，著作權(quán)的保護(hù)期限一般為作者死亡后的第五十年的12月31 日。因此，筆者認(rèn)為微博著作權(quán)也應(yīng)該適用這50 年的保護(hù)期限，即到微博作者死后第五十年的12 月31 日止。這樣既符合我國(guó)著作權(quán)法的相關(guān)規(guī)定，又利于維護(hù)微博作者的合法權(quán)益，同時(shí)可以促進(jìn)我國(guó)文化資源的共享與傳承。

侵犯微博著作權(quán)現(xiàn)象是網(wǎng)絡(luò)時(shí)代不可避免的產(chǎn)物，我們不能被動(dòng)接受，而必須采取有利的措施來遏止這種現(xiàn)象的產(chǎn)生，以規(guī)范網(wǎng)絡(luò)秩序，凈化網(wǎng)絡(luò)環(huán)境。對(duì)于微博這個(gè)大型的網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)，如果只有法律的規(guī)范是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，還需要加強(qiáng)行業(yè)的監(jiān)管，提高網(wǎng)民的法律意識(shí)，加大處罰力度和宣傳力度等等，只有多種措施的相互協(xié)調(diào)，相互配合，才能保護(hù)好微博著作權(quán)的發(fā)展。微博作者死后微博著作權(quán)怎樣進(jìn)行保護(hù)，成為一個(gè)新的難題。根據(jù)我國(guó)繼承法的相關(guān)規(guī)定，著作權(quán)是可以通過繼承獲得相應(yīng)保護(hù)的，但在網(wǎng)絡(luò)時(shí)代背景下，微博著作權(quán)以繼承活動(dòng)進(jìn)行保護(hù)又將遇到各種現(xiàn)實(shí)問題，這將給我們帶來更多新的挑戰(zhàn)。

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