董金臺

摘要：婚姻的意思表示瑕疵之爭源于其身份性與合意性的混合特性?；橐龇ǖ?、5、11 條和民法通則第58、59 條的設(shè)計為婚姻的意思表示瑕疵提供了理論條件，也為其構(gòu)建可撤銷制度供了效力支撐。由于婚姻法第11 條僅規(guī)定因脅迫而締結(jié)的婚姻可撤銷，加之婚姻行為存在與一般民事行為不同的身份性，由此導(dǎo)致意思表示瑕疵的婚姻撤銷直接適用民法通則的規(guī)定有些模糊，也因此為我國婚姻法理論的完善提供了契機——借鑒國外立法將我國尚屬真空的欺詐婚、重大誤解婚、乘人之?；榈燃尤胛覈沙蜂N婚姻之列。

關(guān)鍵詞：婚姻；意思表示；瑕疵；撤銷

由于越來越多的非情感因素成為促成婚姻的理由，導(dǎo)致婚姻“合意”的真實性越來越模糊化，婚姻的意思表示瑕疵高頻率出現(xiàn)也就無法避免，一個高發(fā)的社會現(xiàn)象必將引起更多的學(xué)者關(guān)注，而作為婚姻行為中“意思表示”的存在問題也就自然而然的成為爭議焦點。

一、婚姻意思表示瑕疵的概述

（一）婚姻意思表示瑕疵的概念及其表現(xiàn)形式

1. 婚姻意思表示瑕疵的概念及特征

婚姻是男女雙方出自內(nèi)心真心希望在一起的結(jié)合，必須以婚意真實為前提。瑕疵婚姻，雖具有成立婚姻的必備要件，但它并非是結(jié)婚當(dāng)事人一方或雙方的真實意思，并不符合婚姻自由的原則。婚姻的意思表示瑕疵，又稱瑕疵婚姻，是指當(dāng)事人一方或雙方在結(jié)婚時表達出的婚意與內(nèi)心真實意思不符而形成的婚姻，也表示當(dāng)事人雖有外在的結(jié)婚意愿，但其內(nèi)心無與對方結(jié)婚的意圖。

其特征具有以下幾方面：首先，當(dāng)事人對外表達其婚意?；橐猓侵敢越⒎蚱奚矸蓐P(guān)系為目的的效力意思，也即當(dāng)事人愿意受自己與對方締結(jié)婚姻、建立夫妻關(guān)系的意愿約束的意思。瑕疵婚姻存在的前提是具備婚姻所需要的一切形式與外觀，即便是不真實的婚意，也因其在特定的場合通過特定的方式讓外界知曉，如結(jié)婚登記，婚姻關(guān)系已經(jīng)成立等。其次，當(dāng)事人表達的婚意不真實。此特征也是產(chǎn)生瑕疵婚姻的根源，也是區(qū)分瑕疵婚姻與真意婚姻的標(biāo)志，內(nèi)心真實意思是否與表達的一致直接關(guān)系到是否構(gòu)成瑕疵婚姻。

2. 婚姻意思表示瑕疵的分類及其表現(xiàn)形式

瑕疵婚姻依當(dāng)事人表達意愿時是否自由分為自由的瑕疵婚姻和不自由的瑕疵婚姻。①自由的瑕疵婚姻，是指當(dāng)事人在意思自由狀態(tài)下作出的瑕疵意思表示而形成的婚姻。分為兩種：當(dāng)事人在明知其真意與表示不一致時作出婚意表示形成的婚姻和當(dāng)事人不知其真意與表示不一致形成的婚姻。不自由的瑕疵婚姻，是指當(dāng)事人在進行瑕疵意思表示時，其意思的決定受到外界不正當(dāng)?shù)母缮婊蛘T導(dǎo)作出的，如欺詐婚姻、脅迫婚姻、乘人之?；橐觥?/p>

欺詐婚姻，是婚姻當(dāng)事人一方或雙方向婚姻登記機關(guān)申請結(jié)婚時，明知不符合婚姻法規(guī)定條件，用故意隱瞞、制造假證明、假證件等方式，使婚姻登記機關(guān)或?qū)Ψ较萑脲e誤，從而達到獲取登記資格的目的。重大誤解婚姻，是指當(dāng)事人一方或雙方基于某種重大誤解，并且這種誤解將直接影響婚姻關(guān)系是否成立的情況下締結(jié)婚姻。乘人之危婚姻，是指一方當(dāng)事人乘對方處于危難之際，為謀取不正當(dāng)利益，迫使對方做出違背真實意思表示，并基于錯誤意思表示而締結(jié)的婚姻。

二、婚姻意思表瑕疵的理論評析

（一）婚姻意思表示的界定

盡管婚姻可以適用一般民事行為的撤銷理論，可由于人身關(guān)系的存在，必須將其與一般的財產(chǎn)民事行為的撤銷理論加以區(qū)分和界定。同時，婚姻屬于身份行為，其與財產(chǎn)民事行為的區(qū)別也是來源于其人身性，故只須將身份行為加以界定，就能將婚姻與財產(chǎn)民事行為區(qū)別開來。

1. 身份行為的界定

身份行為是一種以身份關(guān)系為基礎(chǔ)、本質(zhì)的、必然的、一體的結(jié)合關(guān)系，是不以利益追求為結(jié)合目的的、非交易的、基于人類之本性所必然之關(guān)系。身份具有習(xí)俗性、倫理性、強行性、團體性、要式性和保守性等特點。身份行為分為純粹身份行為與財產(chǎn)身份行為。②純粹身份行為，是指直接以發(fā)生或喪失身份關(guān)系為目的的法律行為，如結(jié)婚行為、兩愿離婚行為、收養(yǎng)行為等。身份財產(chǎn)行為，是指基于身份而發(fā)生，但是以發(fā)生財產(chǎn)關(guān)系為目的的，如遺囑行為、協(xié)議分割財產(chǎn)行為等。

2. 身份行為中“意思表示”的存在辨析

依日本學(xué)者中川善之助教授之見解，身份行為由身份的效果意思（心素）、生活事實（體素）、法律的表示方式（形式）等三個要素構(gòu)成。并且，心素與體素是一體兩面的關(guān)系，即有心素必有體素，反之，無心素必?zé)o體素。同時，中川善之助教授主張“事實先行性”的觀點，事實先行性，是指法律之“事實”業(yè)已存在，而法規(guī)嗣后加以追認，而且這也是其認為身份行為與財產(chǎn)行為最大的區(qū)別。由此得出的結(jié)論就是，身份行為僅具有“宣示性”，財產(chǎn)行為則具有“創(chuàng)設(shè)性”。因此，在身份行為中，“意思表示”僅起著輔助性作用而非決定性作用。

（二）婚姻意思表示瑕疵的存在基礎(chǔ)

鑒于“意思表示”在婚姻行為中的重要地位，則必然應(yīng)當(dāng)考慮到傳統(tǒng)民法中法律行為關(guān)于意思表示瑕疵的介紹，可在婚姻法的規(guī)定中只有“脅迫”一種情況的存在，是否就意味著其他瑕疵婚姻就沒有存在的必要呢？答案是否定的。瑕疵婚姻存在的基礎(chǔ)有以下幾個方面：首先是法律依據(jù)，《民法通則》第58、59 條分別規(guī)定了無效和可變更或可撤銷的民事行為。其中第58 條第三款關(guān)于“一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危使對方在違背其真實意思的情況下所為的行為”是無效的和第59 條關(guān)于“行為人對行為內(nèi)容有重大誤解的”可變更、可撤銷民事行為的規(guī)定。

婚姻法在法律體系中屬于民法的特別法，依照法律適用規(guī)則，婚姻法有特別規(guī)定的，可適用婚姻法。但婚姻法無規(guī)定的，能否直接適用民法通則呢？本文認為是可行的，理由是：1、近現(xiàn)代以來，民法通則已成為財產(chǎn)行為和身份行為的共同規(guī)則。2、 意思表示是法律行為的構(gòu)成要素，也是身份行為的構(gòu)成要素，因此關(guān)于意思表示的基本規(guī)定，不能因身份行為或財產(chǎn)行為而有種類上的差異。③婚姻中的意思表示瑕疵的類型包括脅迫、欺詐、乘人之危，其種類與財產(chǎn)行為的意思表示瑕疵類型基本一致，具有較多共性，持相反意見者對此也不予否認。④對婚姻與財產(chǎn)行為在瑕疵救濟規(guī)則上有區(qū)別的，完全可以通過在婚姻法中例外規(guī)定予以解決，而不得以此為由排斥對民法通則的適用。

三、各國婚姻意思表瑕疵立法比較及完善建議

（一）各國婚姻意思表示瑕疵的立法比較

1. 中國婚姻意思表示瑕疵的立法現(xiàn)狀及問題

我國現(xiàn)行《婚姻法》對婚姻進行的否定評價有無效和可撤銷兩種。其中無效婚姻情形：1、重婚的；2、有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系；3、婚前患有醫(yī)學(xué)認為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的；4、未達法定年齡。同時婚姻法司法解釋（一）第八條：“當(dāng)事人依據(jù)婚姻法第十條規(guī)定向人民法院申請宣告婚姻無效的，申請時，法定的無效婚姻情形已經(jīng)消失的，人民法院不予支持?！毕啾扔谕晟频臒o效制度，我國的可撤銷的瑕疵婚姻就顯得過于簡單，不符合我國社會現(xiàn)實情況，雖然可以通過法解釋的方法延伸民法通則的規(guī)定來緩和法律與現(xiàn)實之間的矛盾，可畢竟婚姻行為有其特殊性，并非所有情況都能依民法通則辦理，需要有例外規(guī)定來彌補其中不足。

2. 國外婚姻意思表示瑕疵的立法比較

國外將婚姻成立要件分為公益要件和私益要件。公益要件是指關(guān)系到社會公共利益的，相反，私益要件是指僅與當(dāng)事人及其近親屬利益相關(guān)的。依據(jù)對違反公益要件和私益要件的結(jié)果的不同，可將國外劃分為三種模式：單采可撤銷制度、單采無效制度和并規(guī)制。⑤

單采可撤銷制度包括德國，《德國民法典》第1314 條第2 款第1、2、5項規(guī)定“基于法定原因無雙方合意的結(jié)婚，因欺詐、脅迫而結(jié)婚的，以及雙方當(dāng)事人無意建立家庭，履行婚姻共同生活義務(wù)的虛假婚姻，為可撤銷婚姻?！?/p>