董金臺(tái)

摘要：婚姻的意思表示瑕疵之爭(zhēng)源于其身份性與合意性的混合特性。婚姻法第2、5、11 條和民法通則第58、59 條的設(shè)計(jì)為婚姻的意思表示瑕疵提供了理論條件，也為其構(gòu)建可撤銷(xiāo)制度供了效力支撐。由于婚姻法第11 條僅規(guī)定因脅迫而締結(jié)的婚姻可撤銷(xiāo)，加之婚姻行為存在與一般民事行為不同的身份性，由此導(dǎo)致意思表示瑕疵的婚姻撤銷(xiāo)直接適用民法通則的規(guī)定有些模糊，也因此為我國(guó)婚姻法理論的完善提供了契機(jī)——借鑒國(guó)外立法將我國(guó)尚屬真空的欺詐婚、重大誤解婚、乘人之?；榈燃尤胛覈?guó)可撤銷(xiāo)婚姻之列。

關(guān)鍵詞：婚姻；意思表示；瑕疵；撤銷(xiāo)

由于越來(lái)越多的非情感因素成為促成婚姻的理由，導(dǎo)致婚姻“合意”的真實(shí)性越來(lái)越模糊化，婚姻的意思表示瑕疵高頻率出現(xiàn)也就無(wú)法避免，一個(gè)高發(fā)的社會(huì)現(xiàn)象必將引起更多的學(xué)者關(guān)注，而作為婚姻行為中“意思表示”的存在問(wèn)題也就自然而然的成為爭(zhēng)議焦點(diǎn)。

一、婚姻意思表示瑕疵的概述

（一）婚姻意思表示瑕疵的概念及其表現(xiàn)形式

1. 婚姻意思表示瑕疵的概念及特征

婚姻是男女雙方出自?xún)?nèi)心真心希望在一起的結(jié)合，必須以婚意真實(shí)為前提。瑕疵婚姻，雖具有成立婚姻的必備要件，但它并非是結(jié)婚當(dāng)事人一方或雙方的真實(shí)意思，并不符合婚姻自由的原則。婚姻的意思表示瑕疵，又稱(chēng)瑕疵婚姻，是指當(dāng)事人一方或雙方在結(jié)婚時(shí)表達(dá)出的婚意與內(nèi)心真實(shí)意思不符而形成的婚姻，也表示當(dāng)事人雖有外在的結(jié)婚意愿，但其內(nèi)心無(wú)與對(duì)方結(jié)婚的意圖。

其特征具有以下幾方面：首先，當(dāng)事人對(duì)外表達(dá)其婚意?；橐猓侵敢越⒎蚱奚矸蓐P(guān)系為目的的效力意思，也即當(dāng)事人愿意受自己與對(duì)方締結(jié)婚姻、建立夫妻關(guān)系的意愿約束的意思。瑕疵婚姻存在的前提是具備婚姻所需要的一切形式與外觀，即便是不真實(shí)的婚意，也因其在特定的場(chǎng)合通過(guò)特定的方式讓外界知曉，如結(jié)婚登記，婚姻關(guān)系已經(jīng)成立等。其次，當(dāng)事人表達(dá)的婚意不真實(shí)。此特征也是產(chǎn)生瑕疵婚姻的根源，也是區(qū)分瑕疵婚姻與真意婚姻的標(biāo)志，內(nèi)心真實(shí)意思是否與表達(dá)的一致直接關(guān)系到是否構(gòu)成瑕疵婚姻。

2. 婚姻意思表示瑕疵的分類(lèi)及其表現(xiàn)形式

瑕疵婚姻依當(dāng)事人表達(dá)意愿時(shí)是否自由分為自由的瑕疵婚姻和不自由的瑕疵婚姻。①自由的瑕疵婚姻，是指當(dāng)事人在意思自由狀態(tài)下作出的瑕疵意思表示而形成的婚姻。分為兩種：當(dāng)事人在明知其真意與表示不一致時(shí)作出婚意表示形成的婚姻和當(dāng)事人不知其真意與表示不一致形成的婚姻。不自由的瑕疵婚姻，是指當(dāng)事人在進(jìn)行瑕疵意思表示時(shí)，其意思的決定受到外界不正當(dāng)?shù)母缮婊蛘T導(dǎo)作出的，如欺詐婚姻、脅迫婚姻、乘人之?；橐?。

欺詐婚姻，是婚姻當(dāng)事人一方或雙方向婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)結(jié)婚時(shí)，明知不符合婚姻法規(guī)定條件，用故意隱瞞、制造假證明、假證件等方式，使婚姻登記機(jī)關(guān)或?qū)Ψ较萑脲e(cuò)誤，從而達(dá)到獲取登記資格的目的。重大誤解婚姻，是指當(dāng)事人一方或雙方基于某種重大誤解，并且這種誤解將直接影響婚姻關(guān)系是否成立的情況下締結(jié)婚姻。乘人之?；橐?，是指一方當(dāng)事人乘對(duì)方處于危難之際，為謀取不正當(dāng)利益，迫使對(duì)方做出違背真實(shí)意思表示，并基于錯(cuò)誤意思表示而締結(jié)的婚姻。

二、婚姻意思表瑕疵的理論評(píng)析

（一）婚姻意思表示的界定

盡管婚姻可以適用一般民事行為的撤銷(xiāo)理論，可由于人身關(guān)系的存在，必須將其與一般的財(cái)產(chǎn)民事行為的撤銷(xiāo)理論加以區(qū)分和界定。同時(shí)，婚姻屬于身份行為，其與財(cái)產(chǎn)民事行為的區(qū)別也是來(lái)源于其人身性，故只須將身份行為加以界定，就能將婚姻與財(cái)產(chǎn)民事行為區(qū)別開(kāi)來(lái)。

1. 身份行為的界定

身份行為是一種以身份關(guān)系為基礎(chǔ)、本質(zhì)的、必然的、一體的結(jié)合關(guān)系，是不以利益追求為結(jié)合目的的、非交易的、基于人類(lèi)之本性所必然之關(guān)系。身份具有習(xí)俗性、倫理性、強(qiáng)行性、團(tuán)體性、要式性和保守性等特點(diǎn)。身份行為分為純粹身份行為與財(cái)產(chǎn)身份行為。②純粹身份行為，是指直接以發(fā)生或喪失身份關(guān)系為目的的法律行為，如結(jié)婚行為、兩愿離婚行為、收養(yǎng)行為等。身份財(cái)產(chǎn)行為，是指基于身份而發(fā)生，但是以發(fā)生財(cái)產(chǎn)關(guān)系為目的的，如遺囑行為、協(xié)議分割財(cái)產(chǎn)行為等。

2. 身份行為中“意思表示”的存在辨析

依日本學(xué)者中川善之助教授之見(jiàn)解，身份行為由身份的效果意思（心素）、生活事實(shí)（體素）、法律的表示方式（形式）等三個(gè)要素構(gòu)成。并且，心素與體素是一體兩面的關(guān)系，即有心素必有體素，反之，無(wú)心素必?zé)o體素。同時(shí)，中川善之助教授主張“事實(shí)先行性”的觀點(diǎn)，事實(shí)先行性，是指法律之“事實(shí)”業(yè)已存在，而法規(guī)嗣后加以追認(rèn)，而且這也是其認(rèn)為身份行為與財(cái)產(chǎn)行為最大的區(qū)別。由此得出的結(jié)論就是，身份行為僅具有“宣示性”，財(cái)產(chǎn)行為則具有“創(chuàng)設(shè)性”。因此，在身份行為中，“意思表示”僅起著輔助性作用而非決定性作用。

（二）婚姻意思表示瑕疵的存在基礎(chǔ)

鑒于“意思表示”在婚姻行為中的重要地位，則必然應(yīng)當(dāng)考慮到傳統(tǒng)民法中法律行為關(guān)于意思表示瑕疵的介紹，可在婚姻法的規(guī)定中只有“脅迫”一種情況的存在，是否就意味著其他瑕疵婚姻就沒(méi)有存在的必要呢？答案是否定的。瑕疵婚姻存在的基礎(chǔ)有以下幾個(gè)方面：首先是法律依據(jù)，《民法通則》第58、59 條分別規(guī)定了無(wú)效和可變更或可撤銷(xiāo)的民事行為。其中第58 條第三款關(guān)于“一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危使對(duì)方在違背其真實(shí)意思的情況下所為的行為”是無(wú)效的和第59 條關(guān)于“行為人對(duì)行為內(nèi)容有重大誤解的”可變更、可撤銷(xiāo)民事行為的規(guī)定。

婚姻法在法律體系中屬于民法的特別法，依照法律適用規(guī)則，婚姻法有特別規(guī)定的，可適用婚姻法。但婚姻法無(wú)規(guī)定的，能否直接適用民法通則呢？本文認(rèn)為是可行的，理由是：1、近現(xiàn)代以來(lái)，民法通則已成為財(cái)產(chǎn)行為和身份行為的共同規(guī)則。2、 意思表示是法律行為的構(gòu)成要素，也是身份行為的構(gòu)成要素，因此關(guān)于意思表示的基本規(guī)定，不能因身份行為或財(cái)產(chǎn)行為而有種類(lèi)上的差異。③婚姻中的意思表示瑕疵的類(lèi)型包括脅迫、欺詐、乘人之危，其種類(lèi)與財(cái)產(chǎn)行為的意思表示瑕疵類(lèi)型基本一致，具有較多共性，持相反意見(jiàn)者對(duì)此也不予否認(rèn)。④對(duì)婚姻與財(cái)產(chǎn)行為在瑕疵救濟(jì)規(guī)則上有區(qū)別的，完全可以通過(guò)在婚姻法中例外規(guī)定予以解決，而不得以此為由排斥對(duì)民法通則的適用。

三、各國(guó)婚姻意思表瑕疵立法比較及完善建議

（一）各國(guó)婚姻意思表示瑕疵的立法比較

1. 中國(guó)婚姻意思表示瑕疵的立法現(xiàn)狀及問(wèn)題

我國(guó)現(xiàn)行《婚姻法》對(duì)婚姻進(jìn)行的否定評(píng)價(jià)有無(wú)效和可撤銷(xiāo)兩種。其中無(wú)效婚姻情形：1、重婚的；2、有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系；3、婚前患有醫(yī)學(xué)認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的；4、未達(dá)法定年齡。同時(shí)婚姻法司法解釋?zhuān)ㄒ唬┑诎藯l：“當(dāng)事人依據(jù)婚姻法第十條規(guī)定向人民法院申請(qǐng)宣告婚姻無(wú)效的，申請(qǐng)時(shí)，法定的無(wú)效婚姻情形已經(jīng)消失的，人民法院不予支持?！毕啾扔谕晟频臒o(wú)效制度，我國(guó)的可撤銷(xiāo)的瑕疵婚姻就顯得過(guò)于簡(jiǎn)單，不符合我國(guó)社會(huì)現(xiàn)實(shí)情況，雖然可以通過(guò)法解釋的方法延伸民法通則的規(guī)定來(lái)緩和法律與現(xiàn)實(shí)之間的矛盾，可畢竟婚姻行為有其特殊性，并非所有情況都能依民法通則辦理，需要有例外規(guī)定來(lái)彌補(bǔ)其中不足。

2. 國(guó)外婚姻意思表示瑕疵的立法比較

國(guó)外將婚姻成立要件分為公益要件和私益要件。公益要件是指關(guān)系到社會(huì)公共利益的，相反，私益要件是指僅與當(dāng)事人及其近親屬利益相關(guān)的。依據(jù)對(duì)違反公益要件和私益要件的結(jié)果的不同，可將國(guó)外劃分為三種模式：?jiǎn)尾煽沙蜂N(xiāo)制度、單采無(wú)效制度和并規(guī)制。⑤

單采可撤銷(xiāo)制度包括德國(guó)，《德國(guó)民法典》第1314 條第2 款第1、2、5項(xiàng)規(guī)定“基于法定原因無(wú)雙方合意的結(jié)婚，因欺詐、脅迫而結(jié)婚的，以及雙方當(dāng)事人無(wú)意建立家庭，履行婚姻共同生活義務(wù)的虛假婚姻，為可撤銷(xiāo)婚姻。”