安薇

（作者單位：中央廣播電視大學(xué)出版社）

論肖像權(quán)的法律保護與限制
——以教材內(nèi)文中使用的人物照片為例

安薇

肖像權(quán)是人格權(quán)的一種，屬于私權(quán)利。當(dāng)肖像權(quán)與公共利益發(fā)生沖突時，法律要對肖像權(quán)進行適當(dāng)?shù)南拗?，在公共利益與私權(quán)利之間進行衡平。筆者以教材內(nèi)文中使用的人物照片為例，按照人物與社會公共利益關(guān)聯(lián)度由低到高的順序，將人物照片涉及的肖像權(quán)的保護問題分為：普通人、公眾人物以及黨和國家領(lǐng)導(dǎo)人的肖像權(quán)保護。我國法律對普通人的肖像權(quán)保護程度最高，對公眾人物的肖像權(quán)進行了適當(dāng)?shù)南拗疲瑢h和國家領(lǐng)導(dǎo)人的照片實行審核各案制度。

肖像權(quán)；法律保護限制；教材；人物照片

隨著讀圖時代的到來，教材內(nèi)文中也越來越多地使用各種圖片以迎合人們閱讀方式的轉(zhuǎn)變，以人物為主題的照片即是在教材中經(jīng)常使用的一種圖片。使用真實人物的照片，涉及拍攝者的著作權(quán)和照片中被拍攝者的肖像權(quán)。對于拍攝者的著作權(quán)，作者和出版社一般不容易忽視，但對于照片中被拍攝者的肖像權(quán)則易于忽視，且觀點多有分歧。本文按照被拍攝者與公共利益的關(guān)聯(lián)度不同，將人物照片分為以下幾類：一是普通人物照片；二是公眾人物照片；三是黨和國家領(lǐng)導(dǎo)人照片。以此為切入點，論述我國法律對肖像權(quán)的保護與限制。

一、肖像、肖像權(quán)及肖像權(quán)的法律保護

關(guān)于肖像的界定，本文認為不應(yīng)局限于完整的面部或全身形象，只要肖像載體所呈現(xiàn)的自然人形象“或者部分形象足以使人在該載體與這一自然人之間發(fā)生當(dāng)然聯(lián)想，那么就應(yīng)當(dāng)認為該肖像載體的內(nèi)容因具有可識別性而構(gòu)成肖像。”［1］66肖像可以以不同的形式、方法或手段在不同的載體上呈現(xiàn)，如照片、繪畫、雕塑、刺繡、影視作品等，教材中最常用到的載體形式為照片（繪畫這一形式也時有運用）。

“肖像權(quán)就是自然人所享有的對自己的肖像上所體現(xiàn)的人格利益為內(nèi)容的一種人格權(quán)。肖像上所體現(xiàn)的人格利益包括精神利益和物質(zhì)利益兩部分，肖像權(quán)的主要內(nèi)容包括肖像制作權(quán)、維護肖像完整權(quán)和肖像使用權(quán)三方面”［2］。肖像權(quán)與其他人格權(quán)如生命權(quán)、健康權(quán)、名譽權(quán)等相比，更容易轉(zhuǎn)化為財產(chǎn)上的利益，這一特點在公眾人物身上體現(xiàn)得尤為明顯。

1986年通過、1987年起正式施行的《中華人民共和國民法通則》第100條明確規(guī)定：“公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像?！标P(guān)于《民法通則》中將“以營利為目的”作為肖像權(quán)侵權(quán)的構(gòu)成要件，法學(xué)理論界認為，在《民法通則》頒布施行的20世紀80年代，肖像權(quán)的精神利益尚未得到充分認識，這一規(guī)定尚且適用；但現(xiàn)在隨著社會的發(fā)展和進步，這一規(guī)定已明顯不再適應(yīng)社會生活的需要，人們對于肖像權(quán)的精神訴求日益增長。首先，把“以營利為目的”作為侵犯肖像權(quán)的構(gòu)成要件不利于追究非以營利為目的，而是以侮辱、誹謗、惡意損害他人形象等為目的使用他人肖像權(quán)的情形，不利于肖像權(quán)人合法權(quán)益的保護。其次，《民法通則》中的規(guī)定與憲法不完全一致?！吨腥A人民共和國憲法》第38條規(guī)定：“中華人民共和國公民的人格尊嚴不受侵犯。禁止用任何方法對公民進行侮辱、誹謗和誣告陷害?！比烁褡饑朗且话闳烁駲?quán)的最重要內(nèi)容，肖像權(quán)屬于具體人格權(quán)，具體人格權(quán)都淵源于一般人格權(quán)的概念、原理和性質(zhì)。憲法中規(guī)定不得以“任何方法”侵害一般人格權(quán)，《民法通則》對具體人格權(quán)的保護卻縮小至“不得以營利為目的使用公民的肖像”?？梢姡@樣的規(guī)定明顯具有不合理性，但是在法律實務(wù)界，仍有不少法院將“以營利為目的”作為判斷是否構(gòu)成肖像權(quán)侵權(quán)的標(biāo)準［1］72。

1990年公布的《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見》（修改稿）中，在第158條，即“以營利為目的，未經(jīng)公民同意利用其肖像做廣告、商標(biāo)、裝飾櫥窗等，應(yīng)當(dāng)認定為侵犯公民肖像權(quán)的行為”規(guī)定的基礎(chǔ)上，增加了第159條規(guī)定，即“以侮辱或者惡意丑化的形式使用他人肖像的，可以認定為侵犯名譽權(quán)的行為”。以實現(xiàn)在不與《民法通則》相矛盾的框架范圍內(nèi)，解決非以營利為目的侵害肖像權(quán)行為的民事責(zé)任追究問題。

而2009年頒布、2010年7月1日起正式施行的《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第2條明確規(guī)定：“侵害民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)依照本法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。本法所稱民事權(quán)益，包括生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、婚姻自主權(quán)、監(jiān)護權(quán)、所有權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、股權(quán)、繼承權(quán)等人身、財產(chǎn)權(quán)益?！辈辉侔选耙誀I利為目的”作為承擔(dān)侵犯肖像權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件。

從以上的分析不難看出，我國法律的發(fā)展趨勢是不再將“以營利為目的”作為肖像權(quán)侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件，這對于我們下文的論述非常重要。

二、教材中使用人物照片的必要性

在教材中，根據(jù)文字內(nèi)容適當(dāng)?shù)嘏浒l(fā)相關(guān)圖片可以起到活躍版面、調(diào)節(jié)閱讀節(jié)奏、促進文字理解的作用，相較于沒有配圖的教材，進行適當(dāng)配圖的教材顯然更受學(xué)生和讀者的歡迎。

而教材中之所以要使用人物照片，一般是出于以下幾種情況：（1）論及某一人物的重要思想、作品時，配人物圖片，以便讀者對此人物有一直觀認識，這一情況在各種教材中廣泛出現(xiàn)；（2）提及某一服飾、活動、風(fēng)俗習(xí)慣時，以著相關(guān)服飾、進行相關(guān)活動的人物為主題配圖，以便讀者更形象化地理解文字內(nèi)容，這一情況多在各種文化類教材，如地域文化、禮儀文化、茶文化等教材中出現(xiàn)；（3）提及某種操作動作、規(guī)范時，配人物操作圖片，以便讀者直觀地理解動作要領(lǐng)和規(guī)范，這一情況多在理工農(nóng)醫(yī)、幼教等教材中出現(xiàn)；（4）講解某些案例時需要出現(xiàn)公眾人物或黨和國家領(lǐng)導(dǎo)人的照片，這一情況在廣告案例類教材中最為多見，例如某一廣告案例為某電商違規(guī)使用某公眾人物做廣告，配合違規(guī)廣告的截屏圖進行案例分析，可以達到清晰易懂、一目了然的效果。

由此可見，人物照片在各類教材中均有廣泛使用，在教材中使用人物照片時，忽略了拍攝者的著作權(quán)或被拍攝者的肖像權(quán)固然不對；但有的作者或出版社認為使用人物照片涉及雙重權(quán)利，為避免麻煩將大量極有必要的人物照片刪除，影響了讀者的理解和學(xué)習(xí)，這亦是不可取的做法。

三、不同人物肖像權(quán)的保護界限不同

一般認為，在教材出版領(lǐng)域，只有將人物肖像用作書籍的裝潢、封面時，才視為以營利為目的使用他人的肖像，這當(dāng)然要取得肖像權(quán)人的許可并且適當(dāng)支付報酬。而在教材內(nèi)文中使用人物照片時往往是為了講解、論述相關(guān)問題的需要，而且一般而言不會出現(xiàn)侮辱或惡意丑化他人肖像的情況，那么這樣的使用是否還需要征得肖像權(quán)人的同意并支付報酬呢？正如前文所述，我國法律的發(fā)展趨勢是不再將“以營利為目的”作為肖像權(quán)侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件，而且肖像權(quán)本質(zhì)上是法律予以確認和保護的私權(quán)利，自然人得依其意思自治制止他人進行若干與自己肖像相關(guān)的行為，因此，即使只是在教材內(nèi)文中使用他人的肖像，也有可能侵犯了他人的肖像權(quán)，我們要慎重對待。但是，不同人物的肖像與社會公共活動、公共利益的關(guān)聯(lián)度并不相同，因此法律對不同人物肖像的權(quán)利保護和限制范圍就不同。

本文按照人物與社會公共利益關(guān)聯(lián)度由低到高的順序，將人物照片涉及的肖像權(quán)的保護問題分為：普通人、公眾人物以及黨和國家領(lǐng)導(dǎo)人的肖像權(quán)保護。

（一）普通人的肖像權(quán)保護

普通人即指社會生活中的一般自然人，普通人的言行不會引發(fā)社會公眾的興趣與關(guān)注，是我國法律一般性規(guī)定所針對的對象。法律對于普通人肖像權(quán)的保護程度較高。

無論何種獨立的權(quán)利都具有積極與消極兩個方面的權(quán)能。一方面，肖像權(quán)人可以依靠其自身所享有的肖像權(quán)為公開、制作、使用與認可他人使用肖像等活動，另一方面，肖像權(quán)又具有排除他者為公開、制作、使用、修改、毀壞、玷污肖像的行為。因此即使并非出于獲取利益的目的，僅僅是在教材內(nèi)文中出于論述、說明的需要而使用普通人為主體的照片時，亦應(yīng)獲得被拍攝者的書面同意（此外還應(yīng)獲得拍攝者的著作權(quán)許可），這是被拍攝者肖像權(quán)受到保護的必然要求。但鑒于在教材內(nèi)文中使用普通人的肖像并不能直接帶來經(jīng)濟利益，不能起到廣告宣傳、提升產(chǎn)品市場認可度的作用，因此不必為此種使用向肖像權(quán)人付費。此外，作者或出版社購買大型正規(guī)圖庫中人物圖片的使用權(quán)亦不失為一種便捷的辦法，圖庫中的圖片均已獲得了拍攝者的著作權(quán)許可和被拍攝者的肖像權(quán)許可，使用起來非常方便。

（二）公眾人物的肖像權(quán)保護

公眾人物是指在社會生活中“具有一定知名度的人，大致包括：政府公職人員，公益組織領(lǐng)導(dǎo)人；文藝界、娛樂界、體育界的明星；文學(xué)家、科學(xué)家、知名學(xué)者、勞動模范等知名人士?！保?］

公眾人物是伴隨新聞傳媒業(yè)的發(fā)展而出現(xiàn)的一個概念，公眾人物的曝光率、與公共事務(wù)的關(guān)聯(lián)度都遠高于普通人，出于滿足公眾知情權(quán)、加強社會監(jiān)督與維護公共利益的需要，對公眾人物的肖像權(quán)應(yīng)當(dāng)進行適當(dāng)?shù)南拗?，即大眾傳播媒介?］使用公眾人物的肖像時，即使未征得本人同意，也不構(gòu)成對本人肖像權(quán)的侵害，但此類使用應(yīng)僅限于與特定意義的公共事件、工作場景相關(guān)的公眾人物的肖像。教材雖然一般不在大眾傳媒之列，但在教材中使用公眾人物的照片時，也應(yīng)參考大眾傳媒的標(biāo)準，公眾人物的個人肖像權(quán)應(yīng)適當(dāng)讓位于公眾利益，他人對社會事件、理論知識、學(xué)術(shù)觀點進行討論、評述、回顧和研究時可以使用公眾人物的肖像，而無須事先獲得許可。但對公眾人物的肖像權(quán)進行上述限制的同時，也要對公眾人物的肖像權(quán)進行適當(dāng)?shù)谋Ｗo，在公共利益與公眾人物的私利之間取得平衡。因此，第一，出于商業(yè)目的，未經(jīng)公眾人物同意使用其肖像權(quán)牟取非法利益的，構(gòu)成侵權(quán)。第二，基于個人目的的惡意加害行為，如惡意丑化他人形象、貶損他人人格尊嚴、侵犯個人隱私等行為，構(gòu)成侵權(quán)。

（三）黨和國家領(lǐng)導(dǎo)人的肖像權(quán)保護

黨和國家領(lǐng)導(dǎo)人屬于公眾人物的范疇，但黨和國家領(lǐng)導(dǎo)人與國家利益、公共利益的關(guān)聯(lián)度較之一般公眾人物更高，黨和國家領(lǐng)導(dǎo)人的形象往往與國家的形象息息相關(guān)。因此，在遵守公眾人物肖像權(quán)限制與保護規(guī)則的同時，我國出于切實維護出版管理秩序，加強出版管理工作，為改革發(fā)展?fàn)I造良好的出版環(huán)境的需要，針對黨和國家領(lǐng)導(dǎo)人照片的使用，另行制定了相應(yīng)的審核辦法。

根據(jù)《出版管理條例》第20條第1款的規(guī)定：“圖書出版社、音像出版社和電子出版物出版社的年度出版計劃及涉及國家安全、社會安定等方面的重大選題，應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在地省、自治區(qū)、直轄市人民政府出版行政主管部門審核后報國務(wù)院出版行政主管部門備案；涉及重大選題，未在出版前報備案的出版物，不得出版。具體辦法由國務(wù)院出版行政主管部門制定?！?997年新聞出版署（現(xiàn)新聞出版廣電總局）制定了《圖書、期刊、音像制品、電子出版物重大選題備案辦法》，該辦法第3條規(guī)定：本辦法所稱重大選題，是指涉及國家安全、社會安定等方面的內(nèi)容，對國家的政治、經(jīng)濟、文化、軍事等會產(chǎn)生較大影響的選題，并列舉了十五種重大選題的情況，其中一種即有關(guān)黨和國家曾任和現(xiàn)任主要領(lǐng)導(dǎo)人的著作、文章以及有關(guān)其生活和工作情況的選題。因此，如教材中要使用黨和國家曾任和現(xiàn)任主要領(lǐng)導(dǎo)人的照片，建議盡量選用公開發(fā)表的照片，并由出版單位報送新聞出版廣電總局審核備案。

［1］張紅．“以營利為目的”與肖像權(quán)侵權(quán)責(zé)任認定——以案例為基礎(chǔ)的實證研究［J］．比較法研究，2012（3）．

［2］魏振瀛．民法［M］．北京：北京大學(xué)出版社，高等教育出版社，2000：651．

［3］王利明．公眾人物人格權(quán)的限制和保護［J］．中州學(xué)刊，2005（2）：92．

［4］郭慶光．傳播學(xué)教程［M］．北京：中國人民大學(xué)出版社，2005：157．

（作者單位：中央廣播電視大學(xué)出版社）

［責(zé)任編輯：秦衛(wèi)波］

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