羅貴鴻

（江蘇省教育考試院，南京210024）

基于內(nèi)部控制的公司訴訟風(fēng)險(xiǎn)防范探析

羅貴鴻

（江蘇省教育考試院，南京210024）

近年來，訴訟風(fēng)險(xiǎn)日益成為影響公司生存的重要因素。內(nèi)部控制作為現(xiàn)代企業(yè)管理的重要組成部分，其基本目標(biāo)是促進(jìn)企業(yè)合法合規(guī)經(jīng)營。然而，內(nèi)部控制是否能夠防范公司的訴訟風(fēng)險(xiǎn)，確保合規(guī)性目標(biāo)這一基本內(nèi)控目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，尚缺乏相關(guān)的理論分析。文章分析了我國企業(yè)訴訟風(fēng)險(xiǎn)的現(xiàn)狀，并基于內(nèi)部控制的視角，就如何防范和緩解公司訴訟風(fēng)險(xiǎn)提出了一些政策建議。

內(nèi)部控制；訴訟風(fēng)險(xiǎn)；對策建議

內(nèi)部控制作為現(xiàn)代企業(yè)管理機(jī)制的重要組成部分，從產(chǎn)生根源來看，其基本目標(biāo)是促進(jìn)企業(yè)合法合規(guī)經(jīng)營。自財(cái)政部1996年頒布《獨(dú)立審計(jì)準(zhǔn)則第9號——內(nèi)部控制與審計(jì)風(fēng)險(xiǎn)》以來，我國相關(guān)政府部門和機(jī)構(gòu)先后發(fā)布了十余項(xiàng)涉及內(nèi)部控制的規(guī)范。財(cái)政部會(huì)同證監(jiān)會(huì)、審計(jì)署、銀監(jiān)會(huì)、保監(jiān)會(huì)等五部委于2008年和2010年先后頒布實(shí)施了《企業(yè)內(nèi)部控制基本規(guī)范》、《企業(yè)內(nèi)部控制應(yīng)用指引第1號——組織結(jié)構(gòu)》、《企業(yè)內(nèi)部控制評價(jià)指引》和《企業(yè)內(nèi)部控制配套指引》，為促進(jìn)企業(yè)全面評價(jià)內(nèi)部控制的設(shè)計(jì)和運(yùn)行情況，規(guī)范內(nèi)部控制評價(jià)程序和評價(jià)報(bào)告，揭示和防范風(fēng)險(xiǎn)，提供了有力指導(dǎo)。然而，近年來，我國境內(nèi)外眾多企業(yè)頻繁發(fā)生訴訟，涉訴次數(shù)和金額大幅增長，與內(nèi)部控制不斷強(qiáng)化的趨勢不相吻合。內(nèi)部控制是否能夠防范公司的訴訟風(fēng)險(xiǎn)，確保合規(guī)性目標(biāo)這一內(nèi)部控制基本目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，有效保護(hù)投資者利益，學(xué)術(shù)界尚缺乏相關(guān)的理論分析，本文從內(nèi)部控制視角探析防范訴訟風(fēng)險(xiǎn)的作用機(jī)制。

一、我國企業(yè)訴訟風(fēng)險(xiǎn)的現(xiàn)狀分析

所謂公司的訴訟風(fēng)險(xiǎn)，既包括公司作為被告和第三方的訴訟風(fēng)險(xiǎn)，也包括公司作為原告的訴訟風(fēng)險(xiǎn)，具體是指由擔(dān)保糾紛、借貸糾紛、合同糾紛、股權(quán)糾紛、侵權(quán)糾紛等所導(dǎo)致的訴訟風(fēng)險(xiǎn)。[1]近年來，訴訟風(fēng)險(xiǎn)越來越成為影響公司生存的重要因素。據(jù)我國上市公司公開披露的數(shù)據(jù)顯示，筆者從萬德（Wind）和國泰君安（CSMAR）數(shù)據(jù)庫中檢索了國內(nèi)上市公司2009—2011年相關(guān)的訴訟次數(shù)和訴訟金額，如表1所示。

表1 2009—2011年上市公司訴訟風(fēng)險(xiǎn)描述性統(tǒng)計(jì)

2009—2011年，每年約有20%的上市公司卷入訴訟糾紛，其中涉訴次數(shù)在2次及以上的公司數(shù)量比例達(dá)到近50%，上市公司涉訴次數(shù)平均值為0.498，最大值為46，最小值為0，這說明不同公司涉訴次數(shù)具有較大的差異性。公司涉訴金額平均值為54690862.12元，最大值為653248900元，最小值為10112.1元，同樣說明不同公司涉訴金額具有一定的差異性。此外，不僅涉訴公司數(shù)量及涉訴次數(shù)大幅增長，涉案金額也大幅攀升，相當(dāng)一部分上市公司的涉案金額超過了其上年的凈利潤乃至營業(yè)收入，對公司的持續(xù)經(jīng)營構(gòu)成了重大威脅。

同時(shí)，筆者進(jìn)一步按訴訟事項(xiàng)將上市公司2009—2011年訴訟風(fēng)險(xiǎn)細(xì)分為以下8類：擔(dān)保糾紛、借貸糾紛、侵權(quán)糾紛、買賣合同糾紛、建設(shè)工程合同糾紛、其他合同糾紛、股權(quán)糾紛和其他。從表2可以看出，在所有訴訟中，由擔(dān)保糾紛、借貸糾紛和其他事項(xiàng)導(dǎo)致的涉訴公司超過了100家次，分別為101、160和138次，占全部公司的58.6%。

表2 2009—2011年上市公司涉訴次數(shù)按訴訟事項(xiàng)分類統(tǒng)計(jì)結(jié)果

此外，相較于國內(nèi)企業(yè)，海外上市的中國企業(yè)同樣面臨著嚴(yán)重的訴訟風(fēng)險(xiǎn)。自2001年以來，中國在美上市公司屢遭集體訴訟，且呈現(xiàn)出逐步頻繁和密集的趨勢。例如，2010年末，網(wǎng)易被判賠償435萬美元；大連綠諾環(huán)境工程科技因財(cái)務(wù)造假在2011年12月3日被美國證券交易委員會(huì)（SEC）勒令退市。這些公司被訴大多是由招股說明書、財(cái)務(wù)或運(yùn)營報(bào)告存在虛假或誤導(dǎo)信息，隱瞞或未及時(shí)披露重要商業(yè)信息等導(dǎo)致的。由此可見，大量訴訟正逐步危及中國企業(yè)的健康可持續(xù)發(fā)展，并嚴(yán)重?fù)p害了投資者的切身利益。

二、企業(yè)內(nèi)部控制的內(nèi)涵及其重要性

（一）企業(yè)內(nèi)部控制的內(nèi)涵

2002年《薩班斯-奧克斯利法案》實(shí)施以來，內(nèi)部控制作為該法案的重要內(nèi)容，已成為近年來探討的熱點(diǎn)話題。目前，我國理論界和實(shí)務(wù)界對內(nèi)部控制的認(rèn)識還很不統(tǒng)一。其中，多數(shù)學(xué)者對內(nèi)部控制的認(rèn)識仍停留在內(nèi)部控制制度和內(nèi)部控制結(jié)構(gòu)階段；還有很多人認(rèn)為內(nèi)部控制即是內(nèi)部監(jiān)督。實(shí)務(wù)界許多人士認(rèn)為內(nèi)部控制就是一系列的手冊、文件和制度。筆者認(rèn)為，內(nèi)部控制可理解為：內(nèi)部控制是組織內(nèi)部的主體，為了保證經(jīng)濟(jì)資源的安全完整，確保經(jīng)濟(jì)信息的正確可靠，協(xié)調(diào)經(jīng)濟(jì)行為，控制經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，規(guī)避經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，利用組織內(nèi)部因分工而產(chǎn)生的相互制約、相互聯(lián)系的關(guān)系，形成一系列具有控制職能的方法、措施、程序，并予以規(guī)范化、系統(tǒng)化，使之組成一個(gè)嚴(yán)密的、較為完整的體系。

（二）內(nèi)部控制重要性分析

內(nèi)部控制作為一種有效的現(xiàn)代管理技術(shù)在企業(yè)中得到了迅速發(fā)展和廣泛應(yīng)用，并且作為一門分支學(xué)科引起了一些專業(yè)學(xué)術(shù)團(tuán)體和機(jī)構(gòu)的高度重視。[2]其原因在于，建立適當(dāng)而有效的內(nèi)部控制不僅是企業(yè)科學(xué)管理的要求，也是法律的要求，更是企業(yè)為應(yīng)付所面臨風(fēng)險(xiǎn)的要求。

首先，建立內(nèi)部控制是企業(yè)科學(xué)管理的要求。由于企業(yè)規(guī)模的擴(kuò)大和內(nèi)部職能部門的增多，更需要企業(yè)內(nèi)部協(xié)調(diào)一致，節(jié)約資源，防止工作差錯(cuò)和舞弊，提高經(jīng)營效率，以便在愈加激烈的市場競爭中立于不敗之地，這就在客觀上要求企業(yè)建立完善的包括組織機(jī)構(gòu)和業(yè)務(wù)程序在內(nèi)的具有自我控制和自我調(diào)節(jié)功能的管理機(jī)制，以幫助企業(yè)管理當(dāng)局對其實(shí)現(xiàn)目標(biāo)的各種活動(dòng)進(jìn)行有效的組織、制約、考核和調(diào)節(jié)，為各種信息的準(zhǔn)確性和可靠性以及各類活動(dòng)預(yù)期目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)提供了合理保證；

其次，企業(yè)是否建立內(nèi)部控制以及在哪些方面設(shè)置內(nèi)部控制，在相當(dāng)長的時(shí)期內(nèi)，均有企業(yè)管理當(dāng)局根據(jù)需要自主決定。2002年《薩班斯-奧克斯利法案》實(shí)施以來，以及2008年財(cái)政部以財(cái)會(huì)〔2008〕7號文件發(fā)布了《企業(yè)內(nèi)部控制基本規(guī)范》、2010年財(cái)政部聯(lián)合五部委以財(cái)會(huì)〔2010〕11號文件發(fā)布了《企業(yè)內(nèi)部控制評價(jià)指引》、《企業(yè)內(nèi)部控制審計(jì)指引》等一系列內(nèi)部控制配套指引。這說明，企業(yè)建立有效的內(nèi)部控制是應(yīng)履行的一項(xiàng)法律責(zé)任，同時(shí)也可以促使企業(yè)致力于建立健全內(nèi)部控制，以贏得良好的社會(huì)聲譽(yù)。

再次，2002年《薩班斯-奧克斯利法案》的公布實(shí)施，其中第404條款要求在美國證券交易委員會(huì)（SEC）備案的上市公司必須提交年度內(nèi)部控制報(bào)告，作為向SEC提交的財(cái)務(wù)報(bào)告的組成部分。在這份內(nèi)部控制報(bào)告中，要求管理層報(bào)告公司當(dāng)前內(nèi)部控制的質(zhì)量，并要求負(fù)責(zé)財(cái)務(wù)報(bào)表審計(jì)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所對內(nèi)部控制報(bào)告加以證實(shí)。在我國，深交所于2007年發(fā)布《深圳證券交易所上市公司內(nèi)部控制指引》，強(qiáng)制要求該所上市公司進(jìn)行內(nèi)部控制評價(jià)，其后，內(nèi)部控制評價(jià)報(bào)告一直是強(qiáng)制要求披露。因而，內(nèi)部控制不完備可能導(dǎo)致財(cái)務(wù)信息不實(shí)、違反法律法規(guī)、資源使用無效率、財(cái)產(chǎn)損失、無法實(shí)現(xiàn)企業(yè)目標(biāo)等結(jié)果。對此，企業(yè)必須認(rèn)清自己所面臨的風(fēng)險(xiǎn)，建立適合企業(yè)具體情況的內(nèi)部控制。

三、公司訴訟風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對策略的理論研究

現(xiàn)有關(guān)于公司訴訟風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對策略的研究，主要集中在自愿信息披露、公司治理和會(huì)計(jì)穩(wěn)健性視角等層面展開。一方面，公司自愿性信息可能會(huì)誘發(fā)公司法律訴訟威脅，但另一方面，不準(zhǔn)確或不及時(shí)的信息披露也有可能會(huì)引起監(jiān)管部門的介入，從而倒逼公司披露更多的資源性信息。Mohan研究發(fā)現(xiàn)，企業(yè)預(yù)期面臨的訴訟風(fēng)險(xiǎn)越大，會(huì)自愿披露更多的自愿性信息。[3]Goh&Li研究發(fā)現(xiàn)，企業(yè)信息披露的質(zhì)量越高，在隨后年度發(fā)生訴訟風(fēng)險(xiǎn)的概率也會(huì)隨之降低。[4]上述研究都表明，企業(yè)自愿性信息披露可以作為防范訴訟風(fēng)險(xiǎn)的一種有效機(jī)制。Lu從會(huì)計(jì)穩(wěn)健性和公司治理視角對影響訴訟風(fēng)險(xiǎn)的因素研究發(fā)現(xiàn)，公司訴訟風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生概率與公司治理、會(huì)計(jì)穩(wěn)健性呈負(fù)相關(guān)關(guān)系。[5]盡管以上研究都發(fā)現(xiàn)了信息披露與公司訴訟風(fēng)險(xiǎn)間的關(guān)系，但是他們都沒有進(jìn)一步研究如何通過控制信息披露來從根本上防范和控制公司訴訟風(fēng)險(xiǎn)。

基于現(xiàn)有文獻(xiàn)，筆者發(fā)現(xiàn)，法律和監(jiān)管制度因素是影響公司訴訟風(fēng)險(xiǎn)的主要因素，除此之外，自愿性信息披露和盈余管理不同程度地影響了公司訴訟發(fā)生的概率與訴訟金額。雖然有些學(xué)者已從自愿性信息披露、公司治理和會(huì)計(jì)穩(wěn)健性等方面對有關(guān)公司訴訟風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對進(jìn)行研究，但是他們并沒有從風(fēng)險(xiǎn)管理的視角探討有關(guān)公司訴訟風(fēng)險(xiǎn)的防范問題。企業(yè)內(nèi)部控制的目標(biāo)是防范和控制風(fēng)險(xiǎn)，特別是法律和訴訟風(fēng)險(xiǎn)。因此，本文將著重從內(nèi)部控制的基本目標(biāo)以及內(nèi)部控制所產(chǎn)生的實(shí)際作用入手，來分析如何從根本上防范和化解公司面臨的訴訟風(fēng)險(xiǎn)。

四、通過內(nèi)部控制防范公司訴訟風(fēng)險(xiǎn)的對策建議

（一）建立健全內(nèi)控制度，構(gòu)筑預(yù)防體系降低訴訟風(fēng)險(xiǎn)

內(nèi)部控制的基本目標(biāo)是促進(jìn)企業(yè)合法合規(guī)經(jīng)營，內(nèi)部控制的實(shí)施有利于強(qiáng)化法律和監(jiān)管制度的實(shí)施，從而降低公司的訴訟風(fēng)險(xiǎn)。[6]隨著市場規(guī)模的不斷擴(kuò)張和內(nèi)外部交易復(fù)雜性的增強(qiáng)，為了防范訴訟風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)必須強(qiáng)化內(nèi)部控制制度及監(jiān)管體系。但這并不意味著對企業(yè)進(jìn)行全方位設(shè)防，因?yàn)檫@既不可能，也不經(jīng)濟(jì)。因此企業(yè)適宜選擇那些發(fā)生概率大、后果可能比較嚴(yán)重的事件所處環(huán)節(jié)為重點(diǎn)預(yù)防。一方面，企業(yè)可以建立完善與市場競爭息息相關(guān)、對規(guī)范企業(yè)行為保護(hù)企業(yè)權(quán)益有直接作用的各項(xiàng)制度，如合同管理的審查會(huì)簽制度、企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)及知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度、企業(yè)法律顧問咨詢制度、重大決策出具法律意見書制度、重大法律事項(xiàng)聯(lián)合審議制度等。另一方面，企業(yè)需要本著高效及時(shí)、避免漏洞的原則細(xì)化法律事務(wù)工作管理和處置的流程。具體而言，企業(yè)要將法律事務(wù)工作和其他工作放在同等重要的位置上來對待，在重視法律工作的直接效益的同時(shí)，更要重視企業(yè)法律工作給企業(yè)發(fā)展帶來的間接的、無形的效益以及為企業(yè)帶來的效率的最終增長，并逐步將其納入企業(yè)績效考核體系。

（二）強(qiáng)化內(nèi)部控制監(jiān)督，健全企業(yè)治理結(jié)構(gòu)以降低訴訟風(fēng)險(xiǎn)

強(qiáng)化內(nèi)部控制建設(shè)，尤其是通過內(nèi)部控制自我評價(jià)來強(qiáng)化內(nèi)部監(jiān)督，在內(nèi)部環(huán)境中通過健全治理結(jié)構(gòu)來減少利益相關(guān)者之間的沖突，是減少公司訴訟風(fēng)險(xiǎn)，促進(jìn)上市公司健康持續(xù)發(fā)展，保護(hù)投資者利益的重要途徑。通過內(nèi)部控制建設(shè)，建立規(guī)范的公司治理結(jié)構(gòu)和議事規(guī)則，明確決策、執(zhí)行、監(jiān)督等方面的權(quán)責(zé)權(quán)限，可以形成科學(xué)有效的職責(zé)分工和制衡機(jī)制，減少股東與公司董事、經(jīng)理等高層管理人員的利益沖突，股東之間特別是大股東與小股東之間的利益沖突，如大股東占款、大股東通過關(guān)聯(lián)交易侵占小股東利益等。同時(shí)，內(nèi)部監(jiān)督是企業(yè)內(nèi)部控制得以有效實(shí)施的機(jī)制保障，是防范和化解由于內(nèi)部控制缺陷導(dǎo)致訴訟的屏障。不論是內(nèi)部控制制度的建立與實(shí)施，還是內(nèi)部控制系統(tǒng)的評價(jià)與報(bào)告，均離不開恰當(dāng)?shù)谋O(jiān)督。通過內(nèi)部監(jiān)督環(huán)節(jié)實(shí)施自我評價(jià)，可以及時(shí)發(fā)現(xiàn)公司潛在或可能引發(fā)訴訟的根源（包括財(cái)務(wù)報(bào)告和非財(cái)務(wù)報(bào)告內(nèi)部控制缺陷），強(qiáng)化對已發(fā)生訴訟的應(yīng)對策略和事后妥善處理措施等，從而有效減少公司的訴訟風(fēng)險(xiǎn)。

（三）完善內(nèi)部控制報(bào)告體系，強(qiáng)化內(nèi)部控制信息披露責(zé)任制度以降低訴訟風(fēng)險(xiǎn)

向投資者提供一份相對準(zhǔn)確的能反映企業(yè)真實(shí)經(jīng)營情況的財(cái)務(wù)報(bào)告，是上市公司內(nèi)控建設(shè)的出發(fā)點(diǎn)和首要目標(biāo)，準(zhǔn)確而及時(shí)的信息溝通可減少契約各方之間的信息不對稱，從而減少逆向選擇和道德風(fēng)險(xiǎn)行為的發(fā)生，進(jìn)而降低公司的訴訟風(fēng)險(xiǎn)[7]。然而，遺憾的是，從目前上市公司披露的內(nèi)控報(bào)告來看，真正做到充分揭示風(fēng)險(xiǎn)的公司寥寥無幾，多數(shù)公司未披露重大缺陷、重要缺陷和一般缺陷的具體標(biāo)準(zhǔn)，這直接導(dǎo)致了目前上市公司披露的內(nèi)控報(bào)告信息含量不足、市場反映不佳的尷尬。造成此種狀況的原因，一方面可能是由于強(qiáng)制披露與自愿披露內(nèi)控報(bào)告的公司本身質(zhì)地較好，但另一方面也可能是由于風(fēng)險(xiǎn)揭示在某種意義上類似于“自報(bào)家丑”，因而公司不愿（或不能）進(jìn)行如實(shí)披露。因此建立以交易所自律監(jiān)管、證監(jiān)會(huì)行政處罰和國家層面法律制度三者相結(jié)合的內(nèi)控信息披露責(zé)任追究制度，就愈發(fā)顯示出其重要性和迫切性，以使虛假和不負(fù)責(zé)任的內(nèi)控信息披露主體付出成本，直至被追究法律責(zé)任。唯此，才能使內(nèi)控報(bào)告的披露符合信息披露真實(shí)、準(zhǔn)確、完整的基本要求。

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（編輯：沙良永 張雪梅）

The Prevention of Corporate Litigation Risk:A Study Based on Internal Control

LUO Gui-hong
（Jiangsu Provincial Education Examination Authority,Nanjing,210024,China）

In recent years,litigation risk is increasingly becoming an important determinant affecting the survival of companies.As an important element of modern enterprise management,internal control basically targets to promote corporate governance in accordance with laws and regulations.However,few researches have been done on whether internal control can prevent the corporate litigation risk and ensure the realization of basic lawful objectives of internal control.This paper first analyzes the current situation of corporate litigation risks,and then proposes some suggestions on how to prevent the litigation risk based from the perspective of internal control.

internal control;litigation risk;suggestions

F 272.5

：A

：1671-4806（2014）04-0017-04

2014-05-26

羅貴鴻（1979—），女，江蘇南京人，會(huì)計(jì)師，研究方向?yàn)闀?huì)計(jì)信息披露與監(jiān)管。