（長沙市望城區(qū)人民檢察院，湖南長沙，410200）

上個世紀(jì)70年代以來，各種先進(jìn)的電子與聲光技術(shù)涌現(xiàn)，并普及到社會政治、經(jīng)濟與文化等多個領(lǐng)域中。它改變了刑事訴訟中使用電報、照片等傳統(tǒng)物證和書證的形式，而把較為先進(jìn)的電子證據(jù)引入到刑事訴訟中。應(yīng)該說，電子證據(jù)在給刑事訴訟代理精確控制的同時，也由于自身的特點而讓其變得較為脆弱，具有人為篡改或偽造電子信息數(shù)據(jù)的可能性。因此，刑事訴訟中對電子證據(jù)的認(rèn)證標(biāo)準(zhǔn)更為嚴(yán)格，才能夠真正確保電子證據(jù)在刑事訴訟中發(fā)揮出獨立且有效的法律效力。

一、電子證據(jù)的定義及特點

電子證據(jù)就是指通過計算機與網(wǎng)絡(luò)存儲技術(shù)等把信息變換為機器語言，讓計算機中的證據(jù)實現(xiàn)電子化，并能夠切實說明刑事訴訟案件中的真實狀況，可以作為獨立存在的法律依據(jù)[1]。但是，這并不是說所有保存在計算機及其外圍設(shè)備中的信息化數(shù)據(jù)都是電子證據(jù)。通過對電子證據(jù)的界定分析，筆者認(rèn)為刑事訴訟中的電子證據(jù)就是指借助于計算機工具進(jìn)行收集的數(shù)字電子信息，它可以證明刑事案件的真實狀況，具有一定的科學(xué)性、合理性與可信度。

我國刑事訴訟案件中涉及到的電子證據(jù)，有封閉性和開放式之分，它們都存在于計算機系統(tǒng)當(dāng)中。前者如計算機自動生成的電話費清單等，后者則包含了電子郵件等。從本質(zhì)上來講，電子證據(jù)與當(dāng)前的高新技術(shù)發(fā)展有著密切聯(lián)系，表現(xiàn)出如下特性。首先，它具有客觀性。它在生成、傳遞的過程中都有較為完備的安全保障系統(tǒng)，可以在很大程度上避免人為因素的干擾，能夠更為全面且完整地反映案件的真實狀況。其次，電子證據(jù)具有可變性。這是由于它的存儲形式以及介質(zhì)具有易被偽造的特性，行為主體可以利用多種手段來對電子證據(jù)進(jìn)行破壞或毀滅，因此，我們應(yīng)該對電子證據(jù)中的人為篡改現(xiàn)象進(jìn)行嚴(yán)密監(jiān)控。再次，電子證據(jù)具有復(fù)合性。它一般是通過多種科技手段保存下來的無形物質(zhì)，它幾乎涵蓋了所有的傳統(tǒng)證據(jù)類型。最后，電子證據(jù)還具有再生性。它存儲在一定的介質(zhì)當(dāng)中，人們可以進(jìn)行復(fù)制或修改，尤其是一些專業(yè)人士可以通過相關(guān)知識與技能把一些信息進(jìn)行復(fù)原。當(dāng)然，它的這種再生性必須在一定的規(guī)則之下進(jìn)行，以確保電子證據(jù)的真實可靠性。

二、電子證據(jù)的定位

在理論層面上，電子證據(jù)的法律定位主要有這么幾種觀點，即視聽資料說、書證說、物證說、鑒定結(jié)論說、混合證據(jù)說、獨立證據(jù)說等。由于物證說、鑒定結(jié)論說本身較為復(fù)雜且不夠準(zhǔn)確，因此，我們這里僅選取其他幾種論點進(jìn)行較為詳細(xì)的闡述。首先，視聽資料說。這是一種較為普遍的觀點，它認(rèn)為一些諸如聲音與圖像等可視聽的資料能夠反映案件的真實狀況。然而，電子證據(jù)實際上是一種電磁記錄命令，它并不等同于視聽材料，否則，將嚴(yán)重影響電子證據(jù)在刑事訴訟案件中功能的正常發(fā)揮。無論是從證據(jù)角度來看，還是從技術(shù)角度來分析，電子證據(jù)并不能被簡單地納入到視聽材料范疇當(dāng)中，這將大大影響其科學(xué)性與有效性[2]。其次，書證說。這種說法主要是基于電子證據(jù)與書證一樣，它們都以某種方式記錄到某種載體上，并通過記載的內(nèi)容來證明案件事實。事實上，國際上也有這樣的先例。然而，電子證據(jù)與書證又是不一樣的證據(jù)類型。因為電子證據(jù)本身的外延較為寬泛，它可以通過書面以外的形式來展現(xiàn)證據(jù)線索。因此，電子證據(jù)的書證說法也不夠準(zhǔn)確。再次，混合證據(jù)說。這種說法認(rèn)為電子證據(jù)只是不同類型的證據(jù)組合在一起，并不是一種新的證據(jù)形式。它雖然避免了其他幾種證據(jù)說的劣勢，然而，由于它本身對于電子證據(jù)的獨特性與證據(jù)規(guī)則并沒有進(jìn)行準(zhǔn)確的把握與透徹的分析，因而，它也有一定的狹隘性。最后，獨立證據(jù)說。這種說法賦予電子證據(jù)獨立的法律地位，認(rèn)為它可以在司法實踐活動中發(fā)揮出重大作用，具有獨立的法律效力。

在立法層面上，我國對于電子證據(jù)的法律定位基本上以我國刑事法律法規(guī)以及司法解釋作為主要的依據(jù)與標(biāo)準(zhǔn)，具體分為三個方面的定位方法。第一種定位方法就是把電子證據(jù)作為書證的形式進(jìn)行認(rèn)定。它主要是依據(jù)我國《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》和《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》進(jìn)行定位。根據(jù)這些規(guī)則與規(guī)定，我們對電子證據(jù)的認(rèn)定應(yīng)該把電郵等的扣押與郵件、電報的扣押放在一起。第二種定位方法是根據(jù)《關(guān)于檢察機關(guān)偵查工作貫徹刑訴法若干問題的意見》把電子證據(jù)定位為視聽資料。根據(jù)此意見，我們對視聽資料的認(rèn)定應(yīng)該把與案件相關(guān)的計算機內(nèi)存資料等包含在視聽資料中[3]。第三種定位方法是在一定意義上把電子證據(jù)認(rèn)定為物證，這是以《關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》作為定位依據(jù)，該解釋把淫穢電子信息擴張定位為傳播淫穢物品罪的犯罪對象。

基于以上分析，我們認(rèn)為，我們應(yīng)該賦予電子證據(jù)獨立的法律地位。它是一種新型的證據(jù)形式，具備一定的法律證據(jù)能力。電子證據(jù)具有客觀性、關(guān)聯(lián)性和合法性的基本屬性，這也是一般證據(jù)具有的基本屬性。電子證據(jù)盡管新穎，但是，它依然嚴(yán)守傳統(tǒng)證據(jù)的規(guī)則。此外，電子證據(jù)并沒有在證據(jù)規(guī)則方面較之于傳統(tǒng)證據(jù)表現(xiàn)出更多鮮明的特性與優(yōu)勢，然而，它依然具有關(guān)聯(lián)性與合法性。其中，關(guān)聯(lián)性實際上是電子證據(jù)的必要屬性，它是所有證據(jù)都不可能脫離開來的本質(zhì)內(nèi)涵。我們應(yīng)該從三個角度來剖析電子證據(jù)是否真正具備該屬性，即看電子證據(jù)是否能夠證明刑事訴訟案件的某些問題，是否具有爭議性與實質(zhì)性等。只有當(dāng)這些問題都得到肯定回答的時候，電子證據(jù)才真正具有此種屬性。電子證據(jù)的合法性則應(yīng)該從其證據(jù)形式、收集程序等方面來進(jìn)行判斷。那么，電子證據(jù)與傳統(tǒng)證據(jù)的根本區(qū)別就在于它的客觀性方面。從形式方面來說，電子證據(jù)一般存儲于磁盤等可移動載體當(dāng)中，其客觀性是不用懷疑的。從內(nèi)容方面來看，由于電子證據(jù)的數(shù)字化特征使它比傳統(tǒng)證據(jù)更具不穩(wěn)定性，人們可以通過某些手段對其進(jìn)行篡改、偽造、破壞或滅失，加之計算機網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)也有一些自身的缺陷性而容易導(dǎo)致安全方面的問題，這就使電子證據(jù)的內(nèi)容可靠性存在一定的風(fēng)險。盡管如此，我們依然應(yīng)該給予電子證據(jù)獨立的法律地位，讓它具備一定的證據(jù)功能。這是因為它將在我國形成一個較為濃厚的電子商務(wù)法律氛圍，較為有效地解決當(dāng)前現(xiàn)行證據(jù)制度的一些弊端，符合中國入世后法律與國際接軌的客觀要求，也才能真正在司法實踐過程中做到更好地遵循國際立法精神。

三、確立電子證據(jù)法律效力的法律規(guī)制

電子證據(jù)具有獨立的法律地位，亦即明確了它在刑事訴訟案件中具有證明性的法律效力。事實上，在現(xiàn)代社會中，它具有與傳統(tǒng)證據(jù)類似的法律效力，并且憑借著自身的高科技優(yōu)勢更能夠提高其在刑事訴訟案件中的法律效力。在我國當(dāng)前的證據(jù)規(guī)則之下，電子證據(jù)只有被真正賦予獨立的法律地位，才能夠更為徹底地擺脫掉一些束縛而發(fā)揮出應(yīng)有的功能與作用。然而，電子證據(jù)并不是十全十美的，它也有著脆弱性、易受破壞性等劣勢。因此，我們必須配備完備的審查認(rèn)證系統(tǒng)來確保其內(nèi)容的真實性與完整性。那么，這就需要我們對其進(jìn)行法律規(guī)制。

首先，我們應(yīng)該通過立法確保電子證據(jù)的合法性。在刑事訴訟案件中，我們應(yīng)該通過立法對電子證據(jù)取證提供法律保護，這就要求我們公證機關(guān)在刑事案件提起訴訟之前制定公證文書或直接申請法院進(jìn)行證據(jù)保全，當(dāng)事人可以把電子文件存儲在磁性介質(zhì)中交給法院，如果沒有異議，可以打印出來進(jìn)行簽字附卷。如果當(dāng)事人僅提出了輸出材料而計算機中并沒有存儲資料，則不應(yīng)該給予電子證據(jù)合法性確認(rèn)。

其次，我們應(yīng)該建立合法的認(rèn)證機構(gòu)。電子證據(jù)的法律效力還應(yīng)該通過相關(guān)的認(rèn)證機構(gòu)進(jìn)行權(quán)威性的認(rèn)可與保障。這就需要我們確定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)中心在資料保存與證明方面的義務(wù)。比如說當(dāng)事人提供的電子證據(jù)相互矛盾時，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)中心可以提供留存的資料進(jìn)行佐證，一旦不一致，我們應(yīng)該把網(wǎng)絡(luò)服務(wù)中心作為準(zhǔn)確可靠的證據(jù)來對待與使用，亦或讓網(wǎng)絡(luò)服務(wù)中心從法律層面上進(jìn)行一定的保密。這樣的電子證據(jù)認(rèn)證機構(gòu)一旦具有了法律意義上的權(quán)利與義務(wù)，將有利于保證其公正性，從而切實保障電子證據(jù)內(nèi)容的安全性和真實性。

最后，我們應(yīng)該建立審查判斷機制。電子證據(jù)要想確立獨立的法律地位，并發(fā)揮出實際的法律效力，還應(yīng)該具備完善的審查判斷機制來進(jìn)行保障。這就是說，我們要做好電子數(shù)據(jù)制作主體的認(rèn)定工作，即我們可以根據(jù)《合同法》確定主體，可以通過認(rèn)證書確定主體，或者通過對電子簽名、交易記錄等情況進(jìn)行確定與主體識別工作，還可以通過郵箱的往來情況等查證主體。此外，我們還應(yīng)該審查電子數(shù)據(jù)的真實性，審查電子數(shù)據(jù)的合法性與關(guān)聯(lián)性，并結(jié)合其他證據(jù)進(jìn)行電子數(shù)據(jù)的審查與判斷，從而對刑事訴訟案件中的電子證據(jù)進(jìn)行綜合性分析[4]。

四、結(jié)語

綜上，電子證據(jù)是現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的產(chǎn)物，它是刑事訴訟案件中一種新的證據(jù)形式，具有獨立的法律地位與一定的法律效力。那么，我們應(yīng)該做好刑事訴訟案件中電子證據(jù)的認(rèn)定工作，再通過制定相關(guān)立法，建立認(rèn)證機構(gòu)，并建立審查判斷機制來給予電子證據(jù)一定的法律保障，從而確保刑事訴訟案件中電子證據(jù)的真實可靠性，切實發(fā)揮出它應(yīng)有的法律效力。

[1]劉品新.論電子證據(jù)的定位——基于現(xiàn)行中國證據(jù)法律的思辨[J].法商研究，2002(4)：37-43.

[2]馬柳穎.論電子證據(jù)的獨立法律地位[J].湖南社會科學(xué)，2003(3)：166-168.

[3]游偉，夏元林.計算機數(shù)據(jù)的證據(jù)價值[J].法學(xué)，2001(3)：60-64.

[4]趙冬.計算機電子證據(jù)取證技術(shù)淺析[J].刑事技術(shù)，2005(6)：38-40.