陳立春

中小學(xué)體育傷害事故主要是指中小學(xué)學(xué)生在進(jìn)行學(xué)校組織的體育活動(包括體育課、課外體育活動、課余訓(xùn)練和體育競賽)或者學(xué)校組織的校外體育活動以及學(xué)生在學(xué)校負(fù)有責(zé)任的體育場所、設(shè)施內(nèi)自發(fā)進(jìn)行的體育活動中發(fā)生的并造成學(xué)生身體傷害的事故［1］。中小學(xué)體育傷害事故法律風(fēng)險研究主要是在相關(guān)法律范疇內(nèi)，學(xué)校作為法律風(fēng)險主體不能適應(yīng)環(huán)境變化，或者法律法規(guī)不健全、落實(shí)不到位等帶來法律風(fēng)險的可能性;由于疏于審查或違反相關(guān)法律規(guī)定、原則和制度等，招致法律訴訟或遭到監(jiān)管機(jī)構(gòu)處罰或制裁，進(jìn)而產(chǎn)生學(xué)校承擔(dān)責(zé)任的風(fēng)險。

1 中小學(xué)體育傷害事故法律風(fēng)險的成因分析

引起中小學(xué)體育傷害事故發(fā)生法律風(fēng)險的原因主要包括以下四個方面:第一，學(xué)校法治、安全意識不足，校方及教師缺乏法律風(fēng)險的敏感性;第二，規(guī)章制度不健全且滯后于實(shí)踐的需求，無章可依，無章可循;第三，安全管理落實(shí)不到位，在可預(yù)見的范圍內(nèi)未采取必要的安全管理措施，風(fēng)險很容易發(fā)生;第四，學(xué)校安全風(fēng)險等教育缺失，很可能造成風(fēng)險的發(fā)生。

歸納、總結(jié)以上主要原因，我們認(rèn)為中小學(xué)體育傷害事故的法律風(fēng)險成因主要來自于:(1)環(huán)境因素。包括學(xué)校體育傷害事故相關(guān)法律環(huán)境的變化，以及其相關(guān)法律、法規(guī)及各種規(guī)章制度的不健全等;(2)操作性因素。校方在進(jìn)行體育活動組織與開展時，自身操作方面的因素。包括法律意識淡薄、對法律環(huán)境認(rèn)知不夠、執(zhí)行力不到位、組織決策上沒有考慮法律因素甚至故意違法等。因此，我們可以把中小學(xué)體育傷害事故的法律風(fēng)險分為環(huán)境法律風(fēng)險和操作性法律風(fēng)險兩大方面。

2 中小學(xué)體育傷害事故環(huán)境的法律風(fēng)險分析

環(huán)境法律風(fēng)險是指由法律、法規(guī)本身所致的風(fēng)險。主要表現(xiàn)為法律變化偏差引起風(fēng)險敞口的可能性。主要包括法律規(guī)范、法律執(zhí)行情況和社會法制觀念等。如相關(guān)法律以及體育法律組織的缺位與缺陷可能帶來相應(yīng)的法律風(fēng)險。

環(huán)境法律風(fēng)險有著不同的風(fēng)險來源。如在學(xué)校體育傷害事故當(dāng)中，學(xué)校與學(xué)生法律關(guān)系的變化——監(jiān)護(hù);契約;教育、管理、保護(hù);特殊保護(hù)關(guān)系以及過錯責(zé)任;過錯推定;無過錯責(zé)任;公平責(zé)任等不同歸責(zé)原則的適用等。

2.1 政策陳述

學(xué)校體育工作，特別是中小學(xué)體育工作的開展，需要有法律、法規(guī)及相關(guān)政策的保駕護(hù)航。比如《日本學(xué)校安全會法》第一條規(guī)定:“學(xué)生的負(fù)傷、疾病、殘疾以及死亡給予必要的支付，以達(dá)到順利實(shí)施學(xué)校教育的目的”［2］，另外，還根據(jù)傷害程度劃分等級，制定了各個等級中的具體傷害內(nèi)容以及相應(yīng)的賠付金額［3］?！度毡緦W(xué)校安全會法》的出臺與實(shí)施，對于日本的學(xué)校體育工作起到極為有力地保障作用。

我國在此方面的法規(guī)，除了《民法通則》、《未成年人保護(hù)法》等基本法律依據(jù)外，還有國家與地方相關(guān)法規(guī)政策。作為重要的法律依據(jù)，這些法規(guī)與政策，都適用處理學(xué)校體育傷害事故，且實(shí)施以來效果較好。如《學(xué)生傷害事故處理辦法》中明確規(guī)定:“學(xué)校對未成年人不承擔(dān)監(jiān)護(hù)職責(zé)”［4］;《上海市中小學(xué)校學(xué)生傷害事故處理?xiàng)l例》首次從法律法規(guī)的角度明確了學(xué)校與學(xué)生之間的一種教育、管理和保護(hù)的關(guān)系［5］。學(xué)校與學(xué)生法律關(guān)系的確定，是解決學(xué)校體育傷害事故的法律基礎(chǔ)，但是在應(yīng)用當(dāng)中也伴隨著一些難處和問題。如關(guān)于學(xué)校體育傷害事故的闡述，在《體育法》中涉及較少，缺乏更有利和直接的法律依據(jù)，只有第二十二條是關(guān)于標(biāo)準(zhǔn)配置體育場、設(shè)施和器材［6］的闡述。因此，需要進(jìn)一步修改與完善《體育法》，建議增加關(guān)于學(xué)校體育傷害事故的專門性條款與規(guī)定。這樣學(xué)校才會有法可依、有據(jù)可尋、有計(jì)可施、有的放矢，在處理體育傷害事故時會按照此專門性規(guī)定來制定及選擇相關(guān)措施與手段。

2.2 法律分析

法律責(zé)任的歸責(zé)與承擔(dān)一直是學(xué)校與受害方關(guān)注的問題，也是學(xué)校體育傷害事故處理的焦點(diǎn)。歸責(zé)原則的確立是解決體育傷害事故的關(guān)鍵問題，而且客觀、公正與否直接關(guān)系到能否維護(hù)學(xué)校與學(xué)生的根本利益。目前在歸責(zé)原則上，我國學(xué)者主要有以下幾種主張。

(1)過錯責(zé)任原則。這是一項(xiàng)基本民事責(zé)任原則，是指以行為人過錯作為歸責(zé)必要，即行為人有過錯就應(yīng)承擔(dān)，無過錯的就不承擔(dān)責(zé)任的制度。在事故中，受害人若主張學(xué)校有過錯，必須向法院提供相應(yīng)的證據(jù)，即誰主張，誰舉證［7］。也就是說舉證責(zé)任是由受害人來承擔(dān)的。

(2)過錯推定原則。適用因?qū)W校未盡必要監(jiān)護(hù)職責(zé)而致的傷害，在進(jìn)行舉證責(zé)任上采取“舉證責(zé)任倒置”，即由學(xué)校負(fù)責(zé)舉證。對于此原則及其舉證方式，有些專家、學(xué)者較為贊同，認(rèn)為其是從保護(hù)年齡小的學(xué)生的角度出發(fā)，但是對于我國現(xiàn)有的學(xué)校體育教學(xué)情況，筆者認(rèn)為適用此原則會造成學(xué)校的顧慮，不利于學(xué)校體育活動的開展。

(3)無過錯責(zé)任原則。適用無過錯責(zé)任原則的唯一依據(jù)就是《民法通則》第160條第三款:“沒有過錯，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的”［8］。此原則可彌補(bǔ)上一原則中“無過錯無責(zé)任”的弊端，但現(xiàn)實(shí)中卻會制造新的不公。由于學(xué)校與學(xué)生之間的關(guān)系是一種教育、管理和保護(hù)關(guān)系［9］，因此，不應(yīng)確立無過錯責(zé)任。

(4)公平責(zé)任原則。是指損害雙方的當(dāng)事人都無過錯，由法院根據(jù)具體情況和公平的觀念，責(zé)令加害人對受害人給予適當(dāng)補(bǔ)償，由雙方分擔(dān)經(jīng)濟(jì)損失的責(zé)任制度［1］。公平責(zé)任原則彌補(bǔ)了過錯、無過錯責(zé)任原則的缺憾。是站在受害者的角度，出于道義上及法律保護(hù)弱者的角度來考慮的。由此，適用公平原則，還會形成一種學(xué)校避免不了賠償?shù)膶擂巍Ｒ虼?，有學(xué)者提倡學(xué)校必須堅(jiān)持過錯責(zé)任原則，適時補(bǔ)充適用公平責(zé)任。

3 中小學(xué)體育傷害事故操作性法律風(fēng)險的識別

中小學(xué)體育傷害事故操作性法律風(fēng)險，是指校方因自身操作行為不規(guī)范或未能采取相應(yīng)的法律手段進(jìn)行法律救濟(jì)而產(chǎn)生損失的風(fēng)險。主要表現(xiàn)為:法律、法規(guī)與操作行為偏差的存在，導(dǎo)致學(xué)校承擔(dān)責(zé)任或者其他損失的訴訟，未能采取針對性的操作行為、手段或法律救濟(jì)，從而帶來損失的風(fēng)險。

中小學(xué)體育傷害事故操作性法律風(fēng)險的識別，主要是建立在《學(xué)生傷害事故處理辦法》第九條規(guī)定中關(guān)于學(xué)校應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)責(zé)任的十二種情形，以及對學(xué)校體育傷害事故中學(xué)校有責(zé)任的體育傷害事故的歸因分析的基礎(chǔ)上，通過對風(fēng)險源的定性分析、歸納總結(jié)，識別得出以下學(xué)校所面臨的操作性法律風(fēng)險的風(fēng)險項(xiàng)。

第一、學(xué)校管理、操作行為風(fēng)險。學(xué)校的體育場地、設(shè)施、器械等不符合國家或有關(guān)部門的安全標(biāo)準(zhǔn)，并且維護(hù)、管理不當(dāng)，存在安全隱患。如學(xué)校違規(guī)組織或安排未成年學(xué)生從事未成年人不宜參加的體育運(yùn)動［10］。

第二、學(xué)校注意義務(wù)風(fēng)險。學(xué)校對于有特異體質(zhì)或特定疾病且不宜參加某種體育教學(xué)及活動的學(xué)生未給予考慮;學(xué)校對于在校期間突發(fā)疾病或受傷的學(xué)生，未能給予考慮并且沒有采取相應(yīng)措施;學(xué)校未對學(xué)生進(jìn)行必要的安全教育、風(fēng)險教育。

第三、教師操作行為風(fēng)險。教師體罰或變相體罰學(xué)生;以及教師在履行職責(zé)過程中違反規(guī)定。

第四、教師管理、盡責(zé)義務(wù)風(fēng)險。教師在工作期間或負(fù)有組織、管理學(xué)生的職責(zé)期間擅離崗位，或雖在崗，但對學(xué)生特別是未成年學(xué)生，未按規(guī)定盡到必要的管理、告知或制止義務(wù)［10］。

4 中小學(xué)體育傷害事故的法律風(fēng)險管理

對中小學(xué)體育傷害事故的法律風(fēng)險管理主要包括風(fēng)險防范與風(fēng)險轉(zhuǎn)移兩個方面。

4.1 中小學(xué)體育傷害事故法律風(fēng)險的防范

以發(fā)生法律風(fēng)險的歸因、分類為基礎(chǔ)，分析環(huán)境法律風(fēng)險并對操作性法律風(fēng)險進(jìn)行識別與分析。認(rèn)為學(xué)校在面對學(xué)校體育傷害事故法律風(fēng)險時應(yīng)提高學(xué)校法制意識、安全意識、健全規(guī)章制度規(guī)范管理、加強(qiáng)風(fēng)險教育、采取妥善有效措施防范與處理學(xué)校體育傷害事故的法律風(fēng)險。

4.1.1 提高意識，完善制度 學(xué)校及教師必須提高法律意識，要了解當(dāng)前我國關(guān)于處理學(xué)校體育傷害事故的法律、法規(guī)及相關(guān)制度情況，明確學(xué)校與學(xué)生的關(guān)系，理解、掌握處理學(xué)校體育傷害事故的歸責(zé)原則。這樣才能更好地保障學(xué)生安全，更好地指導(dǎo)學(xué)校體育教學(xué)活動，才能更有利于降低環(huán)境法律風(fēng)險發(fā)生的可能性。

因此，學(xué)校要樹立法制意識，健全學(xué)校安全工作責(zé)任制和責(zé)任追究制，把安全作為學(xué)校負(fù)責(zé)人和學(xué)校工作狀況考核的重要內(nèi)容。為防范學(xué)校體育傷害事故的發(fā)生，學(xué)校應(yīng)當(dāng)建立監(jiān)護(hù)制度及有關(guān)規(guī)章制度，健全法律風(fēng)險管理機(jī)制。

4.1.2 履行盡責(zé)義務(wù)，開展安全教育，加強(qiáng)管理我們從已識別的學(xué)校體育傷害事故的幾條操作性法律風(fēng)險中可以看出，風(fēng)險中主要包括了學(xué)校的違規(guī)、場地設(shè)施不合規(guī)格、安全風(fēng)險教育不到位、學(xué)校領(lǐng)導(dǎo)和教師給予學(xué)生的關(guān)注不夠、教師失責(zé)等。因此，從保護(hù)學(xué)生及降低學(xué)校法律風(fēng)險的角度出發(fā)，學(xué)校有必要開展安全風(fēng)險教育活動，履行盡責(zé)義務(wù)，包括學(xué)校自身、教師、設(shè)施等等。

履行校方盡責(zé)義務(wù)。包括安全教育和管理監(jiān)督方面的盡責(zé)義務(wù)，學(xué)校設(shè)施、設(shè)備安全的盡責(zé)義務(wù)，學(xué)校對體育教師教育、管理產(chǎn)生的安全盡責(zé)義務(wù)，告知的盡責(zé)義務(wù)等［11］，以避免傷害事故的發(fā)生。

安全教育是進(jìn)行風(fēng)險防范的第一步。任何學(xué)校都要給予更大的關(guān)注，而且應(yīng)把其列入教育計(jì)劃當(dāng)中，尤其是要根據(jù)體育傷害特點(diǎn)及致因，對教師和學(xué)生進(jìn)行安全教育［12］。此外，學(xué)校還要根據(jù)學(xué)生的年齡結(jié)構(gòu)、生理及心理特點(diǎn)，開展安全教育活動，要向?qū)W生講明體育活動中的風(fēng)險因素，履行告知義務(wù)，切實(shí)提高學(xué)生的風(fēng)險防范意識，培養(yǎng)自護(hù)自救能力。

加強(qiáng)管理。有利于增強(qiáng)校方對法律風(fēng)險的敏感性和識別法律風(fēng)險的能力。學(xué)校不但要加強(qiáng)安全檢查，消除安全隱患，發(fā)現(xiàn)學(xué)校教學(xué)設(shè)施、場地、器材存在安全隱患時，一定要及時維修和整改。還要關(guān)注每個學(xué)生身體素質(zhì)的基礎(chǔ)情況，以及學(xué)生的著裝要符合要求等。另外，教師要履行職業(yè)規(guī)范和職責(zé)義務(wù)，掌握正確合理的教育教學(xué)方法，以高度的事業(yè)心和責(zé)任心，服務(wù)于學(xué)校，保護(hù)學(xué)生。

4.1.3 制定風(fēng)險應(yīng)急方案 學(xué)校應(yīng)成立傷害事故處理小組，制定詳細(xì)周密的法律風(fēng)險應(yīng)急方案。面對風(fēng)險，要做到程序明確、護(hù)理得當(dāng)、救助及時。此外，調(diào)查事故要仔細(xì)，寫好事故報告，做好安撫工作?？傊?，處理要做到及時、妥善，努力把傷害降到最低，同時也能避免因?yàn)樾７讲僮餍允д`造成的法律風(fēng)險。

發(fā)生傷害事故時，學(xué)校應(yīng)當(dāng)妥善處理，減小損失，爭取搶救時機(jī)。無論是出于道義上的責(zé)任，還是其法定義務(wù)，學(xué)校必須要履行救助義務(wù)，及時地、無條件地救助受傷的學(xué)生。除非是傷勢輕微，學(xué)校醫(yī)務(wù)室可以治療，否則應(yīng)立即送醫(yī)院治療。尤其是對于事故傷害的嚴(yán)重性不容易確定時，一定不能在學(xué)校內(nèi)停留太久，避免錯過醫(yī)治的最佳時間。

4.2 中小學(xué)體育傷害事故法律風(fēng)險的轉(zhuǎn)移

風(fēng)險轉(zhuǎn)移，就是要通過轉(zhuǎn)移的方式來承擔(dān)其中的一部分風(fēng)險，目的是為了降低風(fēng)險的嚴(yán)重性，減少經(jīng)濟(jì)損失［13］。在學(xué)校體育傷害事故風(fēng)險轉(zhuǎn)移中，值得一提的是保險的引入。意大利、法國、美國、日本等很多國家在體育保險方面都有著很多可以借鑒的經(jīng)驗(yàn)。例如，美國提供了類型豐富的學(xué)校體育保險險種，這些險種規(guī)定了事故類型，以及相關(guān)法律責(zé)任的歸責(zé)和賠償問題等;歐洲一些國家通常把學(xué)校體育傷害通過工業(yè)傷害保險來解決［14］;日本的學(xué)校有專門的《學(xué)校災(zāi)害互助保險》，借助保險在一定程度上解決了經(jīng)濟(jì)賠償上帶來的風(fēng)險。

目前，我國涉及學(xué)校體育傷害的險種主要包含學(xué)生平安意外傷害保險與學(xué)校責(zé)任險［15］。學(xué)生進(jìn)行體育活動時，容易出現(xiàn)的膝關(guān)節(jié)韌帶損傷、脛腓骨疲勞性骨膜炎、急性腰扭傷、躁關(guān)節(jié)扭傷、骨折、溺水、腦震蕩等都在意外傷害保險的范圍內(nèi)［16］。2008年三部委決定推行校方責(zé)任保險制度。推行此保險制度，不但保障了學(xué)校體育工作的順利開展，而且還在一定程度上緩解了學(xué)校對校園傷害事故賠償責(zé)任的壓力;通過校方責(zé)任險使學(xué)校在處理相關(guān)傷害事故時責(zé)任承擔(dān)和損失賠償相分離，這也是國際上較為認(rèn)可的方法［17］。

學(xué)校、學(xué)生參加保險可使損害賠償社會化，從而減輕了學(xué)校賠償負(fù)擔(dān)。完善校園風(fēng)險管理機(jī)制，參加校方責(zé)任險，利用保險手段轉(zhuǎn)移學(xué)校的教育風(fēng)險，把從法律上應(yīng)由學(xué)校承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任轉(zhuǎn)移到保險公司，由保險公司負(fù)責(zé)賠償，從而降低學(xué)校體育傷害事故對學(xué)校造成的法律風(fēng)險。

5 結(jié)語

目前，學(xué)校體育傷害事故處理正在走向法治軌道，但仍存在相關(guān)法律法規(guī)的不健全、不完善，潛藏著諸多法律風(fēng)險，如學(xué)校與學(xué)生關(guān)系、歸責(zé)原則等不確定而導(dǎo)致的法律風(fēng)險等;在操作性風(fēng)險中存在著校方有責(zé)任傷害的法律風(fēng)險。作為法律風(fēng)險主體的校方，用法律來管理學(xué)校體育的問題、用管理的方法解決法律問題，體現(xiàn)了學(xué)校體育管理的法制化的趨勢與學(xué)校體育建設(shè)法制管理體系的需求。針對環(huán)境法律風(fēng)險與操作性法律風(fēng)險，學(xué)校要提高法制意識、完善規(guī)章制度，履行盡責(zé)義務(wù)，開展安全教育，加強(qiáng)管理，制定風(fēng)險應(yīng)急方案等，做好學(xué)校體育傷害事故的法律風(fēng)險防范與風(fēng)險轉(zhuǎn)移工作，以利于我國學(xué)校體育工作的順利開展。

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