文 · 仲繼銀

董事會(huì)治理：從管制公司到合股公司的發(fā)展

文 · 仲繼銀

在“董事會(huì)（board of directors）”一詞被正式和普遍使用以前，事實(shí)上的公司董事會(huì)已經(jīng)存在了數(shù)百年的時(shí)間?！爸矶聲?huì)（board of assistants）”、“委員董事會(huì)（board of committees）”是兩個(gè)最常用來指稱董事會(huì)的概念。有據(jù)可查最早使用董事會(huì)概念的是1618年成立的英國(guó)非洲公司，該公司特許章程規(guī)定了由12名“董事”構(gòu)成的董事會(huì)。但直到十七世紀(jì)末，“董事”這一術(shù)語并沒有得到進(jìn)一步使用。1694年英格蘭銀行章程正式采用了“董事”一詞之后，“董事”一詞開始得到普及，取代了“助理”、“委員”等詞

管制公司的“董事會(huì)”

十六和十七世紀(jì)英國(guó)特許貿(mào)易公司對(duì)“助理（董事）會(huì)”或“委員（董事）會(huì)”的采用，來自最早的兩家英國(guó)外貿(mào)商人組織——斯坦普商人公司（The Company of the Merchants of the Staple）和商人探險(xiǎn)家公司（the Company of Merchant Adventurers）。這兩家英國(guó)商人組織起來進(jìn)行對(duì)外貿(mào)易的最早的公司，都擁有從皇家獲得的某種排他性權(quán)利，并激發(fā)后來的英國(guó)貿(mào)易公司尋求特許授權(quán)。同樣，當(dāng)后來的英國(guó)特許貿(mào)易公司起草章程時(shí)，斯坦普商人公司和商人探險(xiǎn)家公司所采用的董事會(huì)治理結(jié)構(gòu)成為了他們仿照的模式。斯坦普商人公司和商人探險(xiǎn)家公司，都不是合股公司，而是管制公司。這種公司中，董事會(huì)的作用是頒布和執(zhí)行公司的規(guī)章，以管治個(gè)體商人們的行為，而不是管理一個(gè)企業(yè)。

斯坦普商人公司

斯坦普商人公司是英國(guó)從事羊毛出口業(yè)務(wù)的商人團(tuán)體。英國(guó)的法律限制羊毛出口，斯坦普商人們得益于這種限制，能減少競(jìng)爭(zhēng)并允許控制價(jià)格。英國(guó)國(guó)王則由此從羊毛商人身上獲取收入。

仲繼銀，中國(guó)社會(huì)科學(xué)院經(jīng)濟(jì)研究所研究員、公司治理研究專家

這一制度開始于十三世紀(jì)末，愛德華一世規(guī)定所有的羊毛出口都只能通過一個(gè)市場(chǎng)進(jìn)行。英國(guó)商人們從布拉班特（Brabant）公爵那獲得特許章程從事羊毛銷售，準(zhǔn)許他們建立全員大會(huì)（assemblies），后來又準(zhǔn)許他們選舉“市長(zhǎng)（mayor）”，以治理商人們的事務(wù)。其結(jié)果是，建立起來了一個(gè)有組織的商人協(xié)會(huì)或公司，并明顯帶有一種由執(zhí)行官和所有成員共同決策的簡(jiǎn)單治理結(jié)構(gòu)。

1313年，這一斯坦普體系變?yōu)閺?qiáng)制性的，確立了市長(zhǎng)和斯坦普商人委員會(huì)（Council），并被授權(quán)選擇一個(gè)斯坦普市鎮(zhèn)進(jìn)行所有的羊毛出口業(yè)務(wù)。他們最初選擇了圣歐麥（Saint-Omer）。但是，整個(gè)接下來的半個(gè)世紀(jì)，充滿了關(guān)于合法的羊毛貿(mào)易地應(yīng)該移至哪里以及誰應(yīng)該被許可進(jìn)行貿(mào)易的斗爭(zhēng)。1353年的斯坦普法令（Ordinance of the Staple of 1353）頒布，這一整套事務(wù)分布在了十五個(gè)英國(guó)市鎮(zhèn)，它們中的每一個(gè)都有自己的斯坦普市長(zhǎng)和相應(yīng)官員。但是幾年之后，加來（Calais，法國(guó)北部城市，當(dāng)時(shí)為英國(guó)控制）吸引了斯坦普。結(jié)果，斯坦普商人變成了加來斯坦普商人公司（the Company of the Staple of Calais）。

一個(gè)24人的委員會(huì)治理著加來的斯坦普商人公司。在1363-1365年間，這個(gè)委員會(huì)也治理著加來市。最初有26位商人負(fù)責(zé)加來的斯坦普公司，但估計(jì)這是把兩位市長(zhǎng)（一位負(fù)責(zé)公司，一位負(fù)責(zé)城市）加在了24位成員的委員會(huì)中。

商人探險(xiǎn)家公司

“商人探險(xiǎn)家”是指從事英國(guó)紡織品以及其他英國(guó)制造貨物出口業(yè)務(wù)的商人。十五世紀(jì)早期，亨利四世授予英國(guó)商人一份在英國(guó)以外，主要是低地國(guó)家（荷蘭、比利時(shí)、盧森堡）進(jìn)行出口貿(mào)易的特許章程。該章程準(zhǔn)許商人們?cè)谒麄冏约褐羞x舉產(chǎn)生一位總督（governor）。這些早期公司的主行政官通常被稱為總督，而不是總裁（president）或者更為現(xiàn)代的CEO?？偠降穆氊?zé)是，裁決英國(guó)商人自己內(nèi)部的爭(zhēng)議，并在英國(guó)商人與外國(guó)商人的爭(zhēng)議中幫助英國(guó)商人?？偠皆诘玫缴倘藗兺獾那闆r下，可以建立其團(tuán)體內(nèi)部的規(guī)則和律令，并對(duì)違反這些規(guī)則的商人施加懲罰。

在整個(gè)十五世紀(jì)，英國(guó)國(guó)內(nèi)的出口貿(mào)易商人，沒有正式單獨(dú)的組織。作為替代，他們大多數(shù)是綢布商公司（Mercers Company）的成員，這是一個(gè)倫敦商人的基爾特（行業(yè)協(xié)會(huì)）。十五世紀(jì)中期時(shí)，他們開始作為一個(gè)單獨(dú)團(tuán)體舉行會(huì)議。到十五世紀(jì)后期，倫敦的出口商人們開始把自己看作是一個(gè)冠以“商人探險(xiǎn)家”頭銜的獨(dú)特團(tuán)體，并且明顯是通過與低地國(guó)家的英國(guó)商人建立聯(lián)系而進(jìn)行其業(yè)務(wù)。在1485年向英國(guó)王室的請(qǐng)?jiān)钢?，倫敦的出口貿(mào)易商人們稱他們自己為“進(jìn)入到荷蘭、澤蘭、布拉班特和佛蘭德斯的商人探險(xiǎn)家，倫敦市民”。

1505年，亨利七世授予了商人探險(xiǎn)家公司特許章程，給該公司在英國(guó)制造業(yè)出口貿(mào)易上的壟斷權(quán)，不過公司的成員資格必須向所有支付了費(fèi)用的英國(guó)商人開放。這個(gè)特許章程規(guī)定總部將設(shè)在歐洲大陸而不是在英格蘭的公司，選舉“24位最睿智、謹(jǐn)慎和忠實(shí)的人”作總督的“助理”。總督和助理們的職能是解決商人之間的糾紛，并制定規(guī)則監(jiān)管公司的成員們。

十六世紀(jì)前半期，英國(guó)國(guó)內(nèi)城市中的商人探險(xiǎn)家們，也創(chuàng)建了他們自己的商人探險(xiǎn)家公司。這些公司，通常也都采用董事會(huì)治理結(jié)構(gòu)，選舉產(chǎn)生總督和12位或18位助理。不過，有時(shí)候這些倫敦之外的商人探險(xiǎn)家公司，遵循了老的基爾特治理模式，選舉所謂的主事人（masters）和執(zhí)事（wardens，看守人），而不是總督和助理。

1564年，伊麗莎白一世向商人探險(xiǎn)家們發(fā)布了一個(gè)新的特許章程。這個(gè)新章程確認(rèn)了公司的治理結(jié)構(gòu)為：總督，副總督，24位助理，在海外設(shè)立公司總部，并對(duì)無論在何處經(jīng)營(yíng)的商人探險(xiǎn)家都有司法管轄權(quán)（jurisdiction）。

總體來說，商人探險(xiǎn)家公司和斯坦普商人公司都有治理董事會(huì)，并且顯然為后來的特許貿(mào)易公司提供了治理董事會(huì)的模式。商人探險(xiǎn)家公司和斯坦普公司董事會(huì)的存在，是為了裁決糾紛和通過律令以監(jiān)管成員們的行為。

合股貿(mào)易公司

公司董事會(huì)并不是作為一種管理商業(yè)公司的機(jī)構(gòu)而發(fā)展起來的。它是商業(yè)公司從獨(dú)立商人社團(tuán)中演變出來時(shí)所繼承來的一種機(jī)構(gòu)。早期的商人社團(tuán)或公司，相繼采用了董事會(huì)治理來取代由官員和全體成員大會(huì)決策相結(jié)合的那種低結(jié)構(gòu)化的治理（less structured governance）。延續(xù)早期商人社團(tuán)的傳統(tǒng)，東印度公司、俄國(guó)公司、東方地區(qū)公司、累范特公司、哈德遜灣公司和南海公司等著名英國(guó)貿(mào)易公司，普遍采用了董事會(huì)治理。

1554年菲利普和瑪麗特許設(shè)立了“俄國(guó)公司”。俄國(guó)公司章程指定Cabot為終身總督，同時(shí)規(guī)定要有四位“聰明、謹(jǐn)慎和誠(chéng)實(shí)”的成員為“參事”（consul），24位成員為“助理”。俄國(guó)公司的成員要每年選舉產(chǎn)生公司的參事和助理。有趣的是，盡管俄國(guó)公司的絕大多數(shù)文字記錄都在一場(chǎng)大火中燒掉了，但是現(xiàn)存的一些文字記錄顯示出了俄國(guó)公司章程規(guī)定的董事會(huì)角色和其董事會(huì)實(shí)際發(fā)揮的有限作用之間的一種熟悉的背離。例如，公司成員作為一個(gè)整體，在公司管理中似乎發(fā)揮了要比其章程規(guī)定遠(yuǎn)為更多的作用。俄國(guó)公司章程僅僅規(guī)定了公司成員選舉參事和助理的權(quán)力。公司記錄卻顯示，成員在他們的常規(guī)會(huì)議（general meetings）上挑選公司在俄國(guó)的代理商，批準(zhǔn)合同和財(cái)務(wù)報(bào)告，評(píng)斷由于公司雇員（servants of the Company，公司的仆人）進(jìn)行私人貿(mào)易所引起的利益沖突。另一個(gè)極端，很多時(shí)候，公司總督，或許是有公司少數(shù)幾位重要成員的支持，就能代表公司進(jìn)行行動(dòng)。與此相反，雖然公司董事會(huì)（由“助理”組成的委員會(huì)）在公司章程中具有廣泛的權(quán)力，卻很少有其采取了什么實(shí)際行動(dòng)的記錄。

1 5 7 9年，伊麗莎白一世授予了“東方地區(qū)公司（E a s t l a n d Company）”特許章程。東方地區(qū)公司的治理機(jī)關(guān)包括總督、一位或多位副總督，24位助理。東方地區(qū)公司的成員（股東）們每年選舉公司的總督、副總督。

累范特公司（Levant Company）正式創(chuàng)立于1581年，伊麗莎白一世授予Osborn和Staper等四人特許章程，組成“累范特商人們的公司”。章程規(guī)定Osborn為公司的第一任總督。由于只有四位成員，該公司章程沒有關(guān)于助理的規(guī)定。章程授權(quán)Osborn和Staper招十二位其他英國(guó)人進(jìn)入公司，女王保有再招兩位成員的權(quán)力。1592年，伊麗莎白一世向該公司授予一份新章程。這份新章程列出了53位公司成員，并授權(quán)公司可以不受舊章程的人數(shù)限制招募新成員。這次公司成員規(guī)模的擴(kuò)大，明顯是為了補(bǔ)償那些在地中海地區(qū)的貿(mào)易受到英國(guó)-西班牙戰(zhàn)爭(zhēng)影響的商人們。由于有更多的公司成員，現(xiàn)在的治理結(jié)構(gòu)改變了。新章程不僅規(guī)定了設(shè)立一位總督，還規(guī)定了由公司成員每年選舉產(chǎn)生的12位助理。隨著公司的發(fā)展，1605年又有了一份新章程。進(jìn)入公司的大門開始向所有的商人開放了，只要付費(fèi)就可以成為公司成員。在治理方面，新章程將助理的人數(shù)提高到了18人。

1670年，英國(guó)政府特許授權(quán)成立了哈德遜灣公司——正式名稱是英格蘭對(duì)哈德遜灣貿(mào)易探險(xiǎn)公司和總督。公司的所有者每年選舉產(chǎn)生公司總督、副總督和一個(gè)由7位委員組成的董事會(huì)（board of seven committees）。

1711年，南海公司——正式名稱為大不列巔對(duì)南海和美洲其他地區(qū)貿(mào)易及為促進(jìn)漁業(yè)的商人公司和總督——獲準(zhǔn)成立。南海公司設(shè)立了總督（governor）、次官（sub-governor）、副長(zhǎng)官（deputy governor），和由30位董事組成的董事會(huì)（board of thirty directors）。很悲哀，在1720年南海公司崩潰后進(jìn)行的一系列調(diào)查與起訴中，董事們宣稱其不知情。在南海公司的30名董事中，有一個(gè)內(nèi)部圈子和一個(gè)被動(dòng)的外部圈子。被動(dòng)的董事會(huì)成員們尋求從參與欺詐的董事中開脫出來。

從管制公司到合股公司：董事會(huì)角色的轉(zhuǎn)變

這些特許貿(mào)易公司經(jīng)歷了從管制公司（regulated companies）到合股公司（joint stock companies）的轉(zhuǎn)型。所有管制公司，本質(zhì)上是基爾特，擁有其成員資格的商人們?cè)诠镜奶卦S經(jīng)營(yíng)權(quán)之下獨(dú)立進(jìn)行業(yè)務(wù)運(yùn)營(yíng)。合股公司則是一個(gè)實(shí)體，成員（股東）的投票權(quán)和經(jīng)濟(jì)收益均來自對(duì)一個(gè)共同企業(yè)的投入。這一演變沒有改變治理董事會(huì)的結(jié)構(gòu)，但卻從根本上改變了對(duì)董事會(huì)應(yīng)該做什么的期望——董事會(huì)的職責(zé)。董事會(huì)從管制機(jī)構(gòu)（regulatory body）——代表獨(dú)立進(jìn)行業(yè)務(wù)的商人集體保護(hù)他們的特許性經(jīng)營(yíng)權(quán)，變成了一個(gè)督導(dǎo)機(jī)構(gòu)（supervisory body）——擁有運(yùn)營(yíng)一個(gè)企業(yè)的全面職責(zé)。

東方地區(qū)公司提供了一個(gè)管制公司的好樣本。東方地區(qū)公司章程授予該公司中的商人，擁有英國(guó)對(duì)斯堪的納維亞和波羅的海地區(qū)（不含俄羅斯）的貿(mào)易專營(yíng)權(quán)。作為一個(gè)管制公司，東方地區(qū)公司沒有作為一個(gè)實(shí)體來進(jìn)行運(yùn)營(yíng)。作為該公司成員的商人們，通過個(gè)人單獨(dú)或者合伙方式進(jìn)行他們的貿(mào)易運(yùn)營(yíng)。如果管制公司沒有作為一個(gè)公司來進(jìn)行運(yùn)營(yíng)，擁有一個(gè)治理董事會(huì)的目的是什么？董事會(huì)通過發(fā)布禁令來對(duì)公司成員們的行為進(jìn)行治理。例如，東方地區(qū)公司董事會(huì)禁止對(duì)商品進(jìn)行“染色（Colouring）”，染色是指把非公司成員的商人們的商品作為公司成員自己的來銷售。非公司成員的商人們?cè)噲D通過這種隱藏委托人的方式，突破公司的排他性特許經(jīng)營(yíng)權(quán)。正如這一例子所表明的，管制公司董事會(huì)的作用，不是行使運(yùn)營(yíng)一個(gè)企業(yè)的全面職責(zé)，而是對(duì)個(gè)體商人施加規(guī)則以保持壟斷。

在合股公司中，不再是每個(gè)商人以其自己的存貨（stock）進(jìn)行貿(mào)易，而是商人們認(rèn)購(gòu)一個(gè)基金，由該基金支持聯(lián)合或合在一起（combined or join）的貨物存儲(chǔ)，通過公司代理進(jìn)行貿(mào)易——由此產(chǎn)生了“合股公司（joint stock company，合并貨物的團(tuán)隊(duì)）”這一名稱，正是從“合股（joint stock）”一詞衍生出了今天的股東（stockholder）一詞。有幾個(gè)因素促進(jìn)了從管制公司向合股公司的演化。最明顯的一個(gè)因素是隨著貿(mào)易航線由近及遠(yuǎn)，需要更大規(guī)模的融資，也面臨著更大的失敗風(fēng)險(xiǎn)。與管制公司中的個(gè)人經(jīng)營(yíng)相比，合股公司可以融集更多資金，可以在更多的參與者中分散風(fēng)險(xiǎn)。還有一個(gè)因素是，把業(yè)務(wù)限定在通過合股融資進(jìn)行的公司貿(mào)易，可以作為抵制“染色”行為的一種手段。

從管制公司到合股公司的演化并非是一個(gè)線性過程。俄國(guó)公司的成立早于東方地區(qū)公司，是以合股公司形式開始的，比俄國(guó)公司成立時(shí)間晚的東方地區(qū)公司卻是一家管制公司。與普遍的從管制向合股公司演化不同，俄國(guó)公司發(fā)生了一個(gè)相反方向的變化。該公司從永久資本開始，但是經(jīng)過令人失望的結(jié)果后，公司成員們要求公司返還他們的資本投入。此后，俄國(guó)公司的業(yè)務(wù)開始通過每次認(rèn)購(gòu)和定期的清算與重新分配進(jìn)行。結(jié)果是，少數(shù)公司成員擁有了更大的公司份額，由此招致更多的關(guān)于該公司的壟斷權(quán)集中于少數(shù)幾人之手的批評(píng)。這些批評(píng)，加上沒有永久資本導(dǎo)致的會(huì)計(jì)混亂，最終招致該公司變成了一個(gè)管制公司，而不再是一個(gè)合股公司。累范特公司也經(jīng)歷了一個(gè)與此大致類似的從合股公司退回到管制公司的歷程。

隨著管制公司向合股公司的演化，在管制公司中為頒布規(guī)章和執(zhí)行規(guī)則以治理獨(dú)立商人們行為而存在的一個(gè)同樣的董事會(huì)結(jié)構(gòu)，把自己變成了服務(wù)于合股公司的機(jī)構(gòu)，管理大型商業(yè)企業(yè)。合股公司的發(fā)展，還為可轉(zhuǎn)讓的所有者權(quán)益提供了條件。在這種可轉(zhuǎn)讓的所有者權(quán)益中，投票權(quán)可以依賴于所購(gòu)買的權(quán)益數(shù)量，這種投票權(quán)可以廣泛地分散在被動(dòng)投資者手中，這為所有權(quán)和控制權(quán)的分離奠定了根基。

東印度公司的治理模式演變

1602年，伊麗莎白女王發(fā)布特許章程，創(chuàng)建了人們所熟知的東印度公司。東印度公司章程規(guī)定，對(duì)航行的指導(dǎo)以及所有其他的公司事務(wù)的管理都?xì)w公司總督和被稱作“委員”的24個(gè)人。從東印度公司開始，委員（committees）一詞，就像前述馬薩諸塞灣公司所用“助理（assistants）”一詞一樣，開始作為比董事（director）或受托人（trustee）更早的頭銜，來稱呼那些由選舉產(chǎn)生的負(fù)責(zé)一個(gè)公司的治理的委員會(huì)機(jī)關(guān)（董事會(huì)）中的成員。英國(guó)東印度公司章程指定托馬斯.史密斯（Sir Thomas Smith）為公司第一任總督（總裁），但同時(shí)規(guī)定公司成員（股東）每年應(yīng)選舉產(chǎn)生公司委員（董事），公司委員（董事）應(yīng)在他們當(dāng)中選出公司總督（總裁）。

起步階段，東印度公司兼有管制公司和合股公司的特征。東印度公司通過一些單個(gè)商人或商人小組進(jìn)行業(yè)務(wù)航行，直到1612年，才開始作為一個(gè)公司進(jìn)行貿(mào)易航行?？墒橇硪环矫妫瑬|印度公司從一開始就是在一種合股基礎(chǔ)上進(jìn)行其貿(mào)易航行的，不過公司成員們的投入是針對(duì)每項(xiàng)航行進(jìn)行，而不是作為公司的永久資本或合股而投入的。最初的東印度公司章程保護(hù)公司成員在公司的特許經(jīng)營(yíng)權(quán)名義下自己進(jìn)行貿(mào)易的權(quán)利，這和管制公司幾乎一樣；而且，并非所有的公司成員都投資了以合股方式進(jìn)行融資的早期航行。

在十七世紀(jì)的頭半期，盡管沒有形成永久資本，但是東印度公司的成員們投資的合股基金，支持了一定數(shù)量到印度的貿(mào)易航行。這些合股基金會(huì)在其認(rèn)購(gòu)者們中進(jìn)行清算和收益分配。十七世紀(jì)中期，這一做法引起的會(huì)計(jì)混亂和維護(hù)其持續(xù)壟斷的需要，導(dǎo)致了東印度公司的調(diào)整，用永久性合股基金取代了早期那些一次性基金。在公司還沒有對(duì)早先的合股基金進(jìn)行清算就開始籌集后續(xù)合股基金時(shí)，產(chǎn)生了帳目混亂。如何處置和計(jì)量公司在印度和英國(guó)獲取的永久設(shè)施使問題進(jìn)一步復(fù)雜化。這些永久設(shè)施通常被稱為“固定貨物（dead stock）”，以與貿(mào)易貨物或“活資（quick stock）”相對(duì)。

在轉(zhuǎn)向永久資本的同時(shí)，還出現(xiàn)了另外兩個(gè)有關(guān)公司成員權(quán)利的關(guān)鍵變化。投票權(quán)開始以每位成員向公司永久合股基金投入的數(shù)量為基礎(chǔ)，而不再是所有成員都有投票權(quán)。1650年時(shí)，東印度公司股東的投票權(quán)規(guī)定是，每500英鎊投入有一個(gè)投票權(quán)。1693年的新章程規(guī)定，在股東大會(huì)（general court）上，每1,000英鎊投資擁有一個(gè)投票權(quán)，一人最多可以擁有十個(gè)投票權(quán)。此外，十七世紀(jì)末或者是早在1654年，東印度公司不再向其成員授予在公司特許權(quán)下個(gè)人進(jìn)行貿(mào)易的權(quán)利。這兩個(gè)變化的結(jié)果是，把作為東印度公司成員的兩個(gè)利益——投票權(quán)和經(jīng)濟(jì)收益——都完全與對(duì)公司活動(dòng)的共同基金的投入聯(lián)系在一起了。由此，東印度公司完成了從一個(gè)商人聯(lián)合體到普通公眾進(jìn)行被動(dòng)投資的工具的轉(zhuǎn)型。

在現(xiàn)代董事會(huì)實(shí)踐的多個(gè)方面，東印度公司都有先鋒表現(xiàn)。典型的現(xiàn)代公司董事會(huì)的一個(gè)關(guān)鍵權(quán)力是雇傭和解聘首席執(zhí)行官的權(quán)力。東印度公司的最初章程可能是第一份將選擇公司總督的權(quán)力授予其治理董事會(huì)而不是把這一權(quán)力保留在公司成員手中的公司章程。

通過后續(xù)的特許章程或者其他方式，東印度公司的治理結(jié)構(gòu)出現(xiàn)各種各樣的進(jìn)一步變化。在十八世紀(jì)時(shí)，委員（董事）們選舉出了主席和副主席，來主持他們的會(huì)議，并由此建立了與總督辦公室分開的主席辦公室——這是今日一些董事會(huì)改革者們所正在推動(dòng)的事情。

另一項(xiàng)今日仍很普遍的、被引入東印度公司的治理實(shí)踐，來自1773年的一項(xiàng)議會(huì)法案。該法案把董事任期錯(cuò)開的概念引入了東印度公司董事會(huì)——那時(shí)已經(jīng)稱為董事（director）——每年改選四分之一的董事。