摘 要 來自誠實信用原則的附隨義務(wù)在交易活動日趨復(fù)雜的背景下走上了合同領(lǐng)域的舞臺，我國合同法的制定順應(yīng)這一趨勢，在第60條第2款作出相關(guān)規(guī)定。然而，缺乏系統(tǒng)制度的規(guī)制，使得附隨義務(wù)在具體適用中關(guān)于界定、歸責(zé)原則、責(zé)任承擔(dān)等內(nèi)容上存在模糊之處，有待學(xué)者的進(jìn)一步研究。

關(guān)鍵詞 合同 附隨義務(wù) 具體適用

隨著商品經(jīng)濟(jì)和交易市場的不斷發(fā)展，合同這一反映交易當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的憑證也由單一變得多樣、簡單變得復(fù)雜。在這個發(fā)展過程中合同法保護(hù)的利益日益擴(kuò)張，合同的附隨義務(wù)隨之產(chǎn)生。誠實信用原則是現(xiàn)代契約法最基本的原則之一，它不僅體現(xiàn)現(xiàn)代法律的經(jīng)濟(jì)功能，還在促進(jìn)交易安全方面起到至關(guān)重要的作用。附隨義務(wù)以誠實信用原則為理論基礎(chǔ)，是誠信原則在契約法領(lǐng)域的具體表現(xiàn)形式之一。面對復(fù)雜多變的交易活動，如何使誠信原則作為一種指導(dǎo)思想和一般的法意識，不再頻繁“霸道”地成為解決個案的依據(jù)，對合同法中附隨義務(wù)的研究意義尤為重大。

一、附隨義務(wù)的概念

現(xiàn)代民法幾乎無一例外地將誠實信用定為基本原則，時至今日，該原則已被奉為民法的最高原則，有“帝王條款”、“超級調(diào)整規(guī)范”之稱。誠信原則廣泛適用于民商法的各個領(lǐng)域，尤其是債法領(lǐng)域，最為普遍。原則的存在是為了幫助人們準(zhǔn)確理解和正確適用民法，其雖可作裁判依據(jù)，但其本身并非法律規(guī)范，在某些領(lǐng)域內(nèi)應(yīng)具體化為法律規(guī)范對社會生活進(jìn)行調(diào)整。附隨義務(wù)和情事變更、締約過失、禁止權(quán)利濫用等具體原則一樣，是誠實信用原則在契約法領(lǐng)域中具體化的產(chǎn)物。合同的附隨義務(wù)是指在合同履行的過程中，面對實際情況，依據(jù)合同性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣并遵循誠實信用的原則要承擔(dān)的義務(wù)，主要表現(xiàn)形態(tài)有通知、協(xié)助、保密和保護(hù)等合同義務(wù)。

二、附隨義務(wù)與其他易混淆義務(wù)的比較

在實際生活中，僅憑概念來界定附隨義務(wù)仍會有模棱兩可之處，這就需要我們對同樣由誠信原則產(chǎn)生的其他義務(wù)進(jìn)行比較研究，這些義務(wù)包括：先契約義務(wù)、后契約義務(wù)和從給付義務(wù)。

（一）附隨義務(wù)與先契約義務(wù)、后契約義務(wù)

按照傳統(tǒng)的契約理論，契約關(guān)系產(chǎn)生之前和結(jié)束之后，契約雙方是沒有權(quán)利義務(wù)關(guān)系的，彼此無需承擔(dān)任何責(zé)任，但隨著理論和實踐的發(fā)展，即使契約尚未生效，當(dāng)事人在締結(jié)契約過程中，由于彼此信賴，已進(jìn)入一種特殊的關(guān)系，需要對此進(jìn)行保護(hù)，由此依法產(chǎn)生了先契約義務(wù)。而契約關(guān)系終止后，當(dāng)事人也并非完全沒有權(quán)利義務(wù)關(guān)系，有時對當(dāng)事人的利益保護(hù)不周，當(dāng)事人仍然負(fù)有后契約義務(wù)。先契約義務(wù)、后契約義務(wù)和附隨義務(wù)均無決定債之類型的“給付”內(nèi)容，而是派生于誠信原則，體現(xiàn)著誠信原則的價值追求，往往包括通知、照顧、保護(hù)當(dāng)事人雙方固有利益的內(nèi)容。

附隨義務(wù)與先契約義務(wù)、后契約義務(wù)雖有共同之處，但它們之間的差別也是很明顯的，主要包括以下幾點，在具體適用中可供判斷：

1、產(chǎn)生的時間不同。先契約義務(wù)，顧名思義，發(fā)生時間處于“契約的前沿”，即契約締約階段，尚未開始履行。所謂“后契約”，即契約關(guān)系結(jié)束后所負(fù)義務(wù)。附隨義務(wù)產(chǎn)生于合同生效后終止前的履行階段，是在履約過程中根據(jù)具體情形產(chǎn)生的。

2、存在的目的不同。先契約義務(wù)的目的在于確保契約成立，以及締約過程中當(dāng)事人的固有利益不受侵犯。后契約義務(wù)諸如保密、通知等，目的在于維護(hù)合同履行的結(jié)果，確保履行利益充分實現(xiàn)。附隨義務(wù)主要是通過履行過程中契約給付義務(wù)圓滿履行最大程度滿足相對人利益。

3、違反后承擔(dān)責(zé)任類型不同。違反先契約義務(wù)要承擔(dān)締約過失責(zé)任，違反后契約義務(wù)一般認(rèn)為比照的是債之不履行責(zé)任，而違反附隨義務(wù)，其責(zé)任性質(zhì)可能是違約，也可能是侵權(quán)。

（二）附隨義務(wù)與從給付義務(wù)

通說認(rèn)為，從給付義務(wù)是指為了準(zhǔn)備、確定、支持及完全履行主給付義務(wù)的具有本身目的的義務(wù)。 一般情況下，從給付義務(wù)是為債務(wù)人自己的主給付義務(wù)而存在，比如名貴馬匹交易，出賣人交付血統(tǒng)證明書的義務(wù)；特殊情況下，是為相對人的主給付義務(wù)而存在，比如買受人受領(lǐng)標(biāo)的物的義務(wù)。有學(xué)者認(rèn)為，從給付義務(wù)保護(hù)的利益從屬于主給付利益，存在附隨關(guān)系，故此乃廣義的附隨義務(wù)。 給付義務(wù)是契約關(guān)系的核心，主給付義務(wù)決定了債的類型，從給付義務(wù)和附隨義務(wù)都基于誠信原則在債的關(guān)系發(fā)展中視具體情況而定，要想構(gòu)建完善的義務(wù)群，應(yīng)當(dāng)從最根本和最核心的內(nèi)容來區(qū)分從給付義務(wù)和附隨義務(wù)，即義務(wù)保護(hù)的利益內(nèi)容：從給付義務(wù)以給付為中心，確保給付利益的滿足；附隨義務(wù)彌補(bǔ)給付義務(wù)的不足，以確保債權(quán)人的固有利益的完整。在具體適用中，附隨義務(wù)與從給付義務(wù)存在以下區(qū)別：

1、產(chǎn)生的依據(jù)不同。從給付義務(wù)有法律規(guī)定或當(dāng)事人之間約定產(chǎn)生，在合同生效之時就已確定；附隨義務(wù)在合同履行過程中，依誠實信用原則，根據(jù)合同性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣確定。

2、可否有獨立訴求不同。從給付義務(wù)違反，當(dāng)事人可以通過提起獨立的訴訟主張履行，而附隨義務(wù)相對人無法單獨訴請履行，只有在違反附隨義務(wù)造成損害后，提起損害賠償。

3、救濟(jì)方法不同。從給付義務(wù)歸根結(jié)底屬于給付義務(wù)，某些情形下對其違反可導(dǎo)致同時履行抗辯和合同解除，例如除主給付內(nèi)容之外，出賣人未交付至關(guān)重要且必不可少的從給付的內(nèi)容，買受人即可有同時履行抗辯權(quán)，甚至解除合同。違反附隨義務(wù)，則不具有如此之大的效力，不能進(jìn)行同時抗辯亦不能解除合同。

三、附隨義務(wù)的具體形態(tài)

我國合同法第60條第2款：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。”由于附隨義務(wù)是一個開放的概念，它的不確定性，要考慮到合同關(guān)系的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣等，根據(jù)誠信原則在合同履行過程中的具體情況來確定，因此無論是法律條文還是學(xué)術(shù)探討，都無法完全窮盡附隨義務(wù)的所有具體形態(tài)。在我國合同法中對附隨義務(wù)具體形態(tài)提供不完全例舉的條件下，可結(jié)合實踐進(jìn)行歸納整理，以便法的統(tǒng)一（下轉(zhuǎn)第84頁）（上接第65頁）適用及附隨義務(wù)的明文化。

（一）通知義務(wù)

合同履行過程中，為使履行目的的實現(xiàn)，契約雙方應(yīng)相互配合，遵循誠實信用原則，就可能影響契約正常履行的情況及時通知對方。一般情況下，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)為債權(quán)人的利益將某事實告知債權(quán)人，特殊情形下，為債務(wù)人固有利益之維護(hù)，債權(quán)人也應(yīng)當(dāng)履行通知義務(wù)。至于通知的事項，應(yīng)按照契約性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣確定。在對立法例的研究中，按通知內(nèi)容進(jìn)行劃分，通知義務(wù)主要包括業(yè)務(wù)上的通知、給付不能的通知、標(biāo)的物瑕疵的通知和使用說明的通知。

在我國合同法中通知義務(wù)主要出現(xiàn)在以下合同中：供用電合同、贈與合同、承攬合同、客運合同。需要注意的是，合同法上的通知義務(wù)不僅僅局限在狹義的附隨義務(wù)，有些情況下是屬于從給付義務(wù)的，因為這兩者違反的救濟(jì)方式不同，所以很有區(qū)分的必要。比如出賣人怠于將機(jī)器使用說明通知受讓人，其行為導(dǎo)致機(jī)器價值或效用的減少，是履行利益損害，然而，如果因此而導(dǎo)致機(jī)器發(fā)生爆炸傷及買受人人身或其他財產(chǎn)，則是對其固有利益的損害，產(chǎn)生附隨義務(wù)與給付義務(wù)的競合。通知義務(wù)的適用包括但不限于法律規(guī)定的合同類型，防范風(fēng)險是任何合同履行過程中都可能面臨的問題，需要契約當(dāng)事人相互配合，如若一方能夠?qū)︼L(fēng)險產(chǎn)生了解和自我防范的能力，則可排除另一方的通知義務(wù)。

（二）說明義務(wù)

說明義務(wù)是指不僅要將合同履行過程中面臨危險的狀況客觀地予以告知，而且要對危險的來源、性質(zhì)、存在狀況以及危害程度等情況予以必要的說明，以使相對人能夠做出恰當(dāng)?shù)呐袛?，采取適當(dāng)?shù)姆雷o(hù)措施避免損害的發(fā)生。 說明義務(wù)較通知義務(wù)更為嚴(yán)格，一般以書面形式作出，并且無論債權(quán)人有無了解能力，債務(wù)人都必須作出說明。

在司法實踐中，出現(xiàn)許多案例，由于債務(wù)人未履行說明義務(wù)或者不適當(dāng)乃至錯誤履行了說明義務(wù)，在合同履行過程中給債權(quán)人的固有利益帶了損害，從而必須承擔(dān)違約或侵權(quán)責(zé)任。例如，在農(nóng)藥銷售合同、貨運合同、買賣和服務(wù)合同等。

（三）保密義務(wù)

在契約關(guān)系下，當(dāng)事人之間形成密切交流，很容易得到對方為外界所不知的訊息，為了避免對方當(dāng)事人利益的損害，除法律規(guī)定對特殊契約類型的當(dāng)事人的保密義務(wù)有規(guī)定之外，應(yīng)當(dāng)依誠實信用原則，對通過契約關(guān)系了解到的對方的秘密予以保密。保密的內(nèi)容通常是商業(yè)秘密、個人隱私及技術(shù)秘密等。商業(yè)秘密在我國反不正當(dāng)競爭法中的定義是“不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實用性并由權(quán)利人采取了相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息和商業(yè)信息”。個人隱私是指不愿讓他人知道自己的個人生活的秘密。商業(yè)秘密和技術(shù)秘密在買賣合同或承攬合同中廣泛出現(xiàn)，而個人隱私的保密則在雇傭合同和律師、醫(yī)生等執(zhí)業(yè)活動中屢見不鮮。

四、結(jié)語

合同的附隨義務(wù)在我國立法規(guī)定還不完善的情況下，頻繁出現(xiàn)在司法實踐中，給法官在解決糾紛過程中增加了不少難度，關(guān)于附隨義務(wù)案件的處理結(jié)果也各不相同。有幸的是，近些年學(xué)者們的研究推進(jìn)了我們對附隨義務(wù)的認(rèn)識，附隨義務(wù)在現(xiàn)代契約領(lǐng)域中日顯重要，其價值精神督促我們在處理合同關(guān)系時更加追求實質(zhì)公平。

注釋：

① 王澤鑒.債法原理》（第一冊）[M].中國政法大學(xué)出版社，2001：36.

② 姚志明.誠信原則與附隨義務(wù)之研究[M].元照出版公司，2003：56.

③ 葉榅平.合同中的保護(hù)義務(wù)研究[M].法律出版社，2010：202.

（作者單位：南京師范大學(xué)法學(xué)院 ）