摘 要 代理制度的產(chǎn)生是社會(huì)發(fā)展的必然結(jié)果，同時(shí)也是商品經(jīng)濟(jì)高度發(fā)展在法律制度上的體現(xiàn)，其設(shè)立宗旨在于拓展民事主體的活動(dòng)范圍，鼓勵(lì)交易。表見(jiàn)代理制度是代理制度的重要組成部分，雖然我國(guó)確立表見(jiàn)代理制度的時(shí)間較晚，但是在理論和實(shí)踐中的探究卻十分豐富。本文結(jié)合學(xué)界觀點(diǎn)就其構(gòu)成要件闡述筆者的一些看法。

關(guān)鍵詞 表見(jiàn)代理 構(gòu)成要件 探究

一、表見(jiàn)代理及其性質(zhì)

表見(jiàn)代理是指代理人沒(méi)有代理權(quán)，但善意第三人有理由相信代理人有代理權(quán)而與之為民事法律行為，其民事法律后果由被代理人承擔(dān)的法律行為。

表見(jiàn)代理在性質(zhì)上屬于廣義的無(wú)權(quán)代理。表見(jiàn)代理的前提就是代理人根本就沒(méi)有代理權(quán)，但因?yàn)槠溆写頇?quán)的外部特征，從而使善意第三人與代理人發(fā)生了民事法律行為。而為了體現(xiàn)公平合理原則，保護(hù)善意第三人的利益，讓被代理人承擔(dān)了無(wú)權(quán)代理的法律效果。

二、表見(jiàn)代理的構(gòu)成要件

表見(jiàn)代理是一種特殊的民事法律行為，它具有無(wú)權(quán)代理的特點(diǎn)，卻產(chǎn)生與有權(quán)代理相同的效果。因此，其構(gòu)成要件如何確定，顯得至關(guān)重要，一直以來(lái)也是學(xué)術(shù)上爭(zhēng)議的焦點(diǎn)之一。目前，我國(guó)之所以未能形成統(tǒng)一的表見(jiàn)代理定義，大概其原因就在于此。表見(jiàn)代理制度因其具有側(cè)重于保護(hù)交易安全及善意第三人利益價(jià)值取向等特點(diǎn)，克服了以往代理制度過(guò)于強(qiáng)調(diào)對(duì)被代理人利益保護(hù)的弱點(diǎn)，自我國(guó)《合同法》明確規(guī)定以后，即受到我國(guó)理論界及實(shí)務(wù)界的一致認(rèn)可。在表見(jiàn)代理構(gòu)成要件的爭(zhēng)論中，主要是單一要件說(shuō)與雙重要件說(shuō)之爭(zhēng)。

（一）單一要件說(shuō)

單一要件說(shuō)也稱為“相對(duì)人無(wú)過(guò)錯(cuò)說(shuō)”，即表見(jiàn)代理的成立不以本人主觀上具有過(guò)錯(cuò)為必要的構(gòu)成要件，即使本人在該法律行為發(fā)生中沒(méi)有任何過(guò)失，只要在客觀上存在使相對(duì)人相信代理人有代理權(quán)，或者說(shuō)對(duì)于代理權(quán)的存在產(chǎn)生錯(cuò)誤判斷的情形，就可以成立表見(jiàn)代理。該說(shuō)認(rèn)為表見(jiàn)代理的成立只需滿足如下條件：一是外觀的授權(quán)表象（或稱為權(quán)利外觀），即代理人使相對(duì)人信任其具備代理權(quán)的客觀證明，不要求本人在外觀的形成上有過(guò)錯(cuò)；二是相對(duì)人在主觀上必須是善意無(wú)過(guò)失的，他不知道代理人缺乏代理權(quán)，且這種不知是理性人的普遍判斷和選擇。 也就是說(shuō)，無(wú)權(quán)代理人的“代理行為”只要從表面上看來(lái)已經(jīng)足夠使善意相對(duì)人產(chǎn)生信任，那么該行為就是有效的，本人應(yīng)當(dāng)對(duì)此承受與有權(quán)代理完全相同的責(zé)任。

（二）雙重要件說(shuō)

雙重要件說(shuō)在國(guó)內(nèi)首先由尹田先生提出，也被稱為本人有過(guò)錯(cuò)而相對(duì)人無(wú)過(guò)錯(cuò)說(shuō)。雙重要件說(shuō)認(rèn)為表見(jiàn)代理的成立必須同時(shí)具備兩個(gè)條件：

（1）本人的過(guò)失行為使相對(duì)人確信行為人有代理權(quán)

所謂本人的過(guò)失是指本人應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)自己的行為會(huì)使第三人誤信代理人有代理權(quán)，但未能預(yù)見(jiàn)；或者雖然已經(jīng)預(yù)見(jiàn)，卻未采取適當(dāng)?shù)拇胧┘右员苊?。如本人未將到期的授?quán)委托書收回，或者口頭向相對(duì)人表示將授權(quán)給代理人。其中，本人的過(guò)失行為可以表現(xiàn)為“疏于通知”，如本人用通知或廣告的方式告知特定或不特定的第三人將以某人為代理人，雖然事后并未向代理人授權(quán)或者授予行為人的代理權(quán)范圍有所改變，但未將其以相應(yīng)的方式通知第三人。另外，本人的過(guò)失行為也可以表現(xiàn)為沉默，如本人明知他人以自己的名義進(jìn)行無(wú)權(quán)代理，但不作或不及時(shí)向第三人做否認(rèn)表示的；但如果是行為人以自己的行為使三人誤信其有代理權(quán)而不為本人所知，則不構(gòu)成表見(jiàn)代理。如行為人通過(guò)不正當(dāng)?shù)氖侄稳〉盟说淖C明材料而進(jìn)行的無(wú)權(quán)代理，雖然第三人出于善意，但是本人對(duì)此并無(wú)過(guò)失，所以也不應(yīng)成立表見(jiàn)代理。

（2）相對(duì)人不知也不應(yīng)知行為人無(wú)代理權(quán)

相對(duì)人須為善意。如果相對(duì)人與行為人為民事法律行為時(shí)，早已明知行為人的行為是無(wú)權(quán)代理，或在當(dāng)時(shí)情況下，由于疏忽大意或過(guò)于自信而未對(duì)行為人的身份及其代理權(quán)限予以必要審查，而導(dǎo)致相信其有代理權(quán)，則不構(gòu)成表見(jiàn)代理 。

三、結(jié)論

通過(guò)對(duì)單一要件說(shuō)和雙重要件說(shuō)的分析，再結(jié)合表見(jiàn)代理本質(zhì)上屬于廣義無(wú)權(quán)代理這一特點(diǎn)，筆者認(rèn)為，表見(jiàn)代理的構(gòu)成要件應(yīng)具備以下幾個(gè)方面：

1、表見(jiàn)代理產(chǎn)生與有權(quán)代理相同的效果，因此，其一般要件也應(yīng)符合有權(quán)代理的生效要件。即無(wú)權(quán)代理人自身應(yīng)具有相應(yīng)的民事行為能力，無(wú)權(quán)代理人所為的代理行為不違法，必須是以被代理人名義實(shí)施民事法律行為，而且該民事法律行為必須是向第三人實(shí)施。

2、須代理人無(wú)代理權(quán)。這是成立表見(jiàn)代理的首要條件，如果代理人實(shí)際上擁有代理權(quán)，將屬于有權(quán)代理。所謂的無(wú)代理權(quán)，指為代理行為時(shí)無(wú)代理權(quán)或者對(duì)于所實(shí)施的代理行為無(wú)代理權(quán)。

3、須該無(wú)權(quán)代理人具有被授予代理權(quán)之表象。這是指該無(wú)權(quán)代理人存在所謂的“外表授權(quán)”，這是成立表見(jiàn)代理的根據(jù)。無(wú)權(quán)代理人以被代理人名義實(shí)施法律行為，如果不存在外表授權(quán)，或者說(shuō)該無(wú)權(quán)代理人與被代理人之間不存在任何授予代理權(quán)的外表或假象，也不發(fā)生表見(jiàn)代理問(wèn)題。

4、須相對(duì)人有正當(dāng)理由信賴該無(wú)權(quán)代理人有代理權(quán)?！逗贤ā返?9條所謂相對(duì)人“有理由”，應(yīng)解釋為相對(duì)人“有正當(dāng)理由”。雖然該無(wú)權(quán)代理人有被授予代理權(quán)的表象，如果未獲得相對(duì)人的信賴，則應(yīng)屬于狹義無(wú)權(quán)代理，不能成立表見(jiàn)代理。

5、相對(duì)人基于此信賴與該無(wú)權(quán)代理人成立法律行為。即使相對(duì)人有正當(dāng)理由信賴該無(wú)權(quán)代理人有代理權(quán)，如果最終并未與該無(wú)權(quán)代理人成立法律行為，也不發(fā)生表見(jiàn)代理問(wèn)題，只有在相對(duì)人基于此信賴與該無(wú)權(quán)代理人成立了法律行為，才可能發(fā)生表見(jiàn)代理問(wèn)題。

注釋：

曹新明.論表見(jiàn)代理[J].法商研究，199（6）.

馬原主編.中國(guó)民法教程[M].中國(guó)政法大學(xué)出版社，2008：204.

奚曉明.論表見(jiàn)代理[J].中外法學(xué)，1996（4）.

（作者單位：首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院）