摘 要 對建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)采取登記對抗主義。將工程勘察、設(shè)計(jì)合同的承包人排除在建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利主體之外，并賦予建設(shè)工程合同分承包人享有優(yōu)先受償權(quán)的地位。

關(guān)鍵詞 建設(shè)工程 承包人 優(yōu)先受償權(quán)

建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)，是指在建設(shè)工程所涉諸多法律關(guān)系中，建設(shè)工程承包人基于建設(shè)工程承包法律關(guān)系實(shí)施的建設(shè)工程施工行為所享有的建設(shè)工程價(jià)款債權(quán)依據(jù)法律的特殊規(guī)定優(yōu)先于建設(shè)工程諸多法律關(guān)系中的其它權(quán)利而首先獲得清償?shù)拿袷聶?quán)利。雖然《合同法》第286條為建設(shè)工程承包人的工程款設(shè)立了優(yōu)先權(quán)制度，最高人民法院也以批復(fù)的形式對該條款的具體適用了作出了司法解釋。但由于《合同法》關(guān)于建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)制度的規(guī)定僅有第286條一個(gè)條款，《批復(fù)》也只有短短的5個(gè)條款，沒有其他相關(guān)法律條文對該優(yōu)先權(quán)在司法實(shí)踐法律適用中普遍存在的一些問題作出進(jìn)一步的明確規(guī)定。關(guān)于建設(shè)工程承包人優(yōu)先授償權(quán)制度的具體適用過程中存在的諸多分歧和疑問，需要權(quán)威部門對該制度的具體適用作出更詳細(xì)的規(guī)定，以便司法實(shí)踐有所遵循。筆者就該制度的進(jìn)一步完善提出如下建議。

一、建立建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)登記制度

因承包人的建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的存在不經(jīng)由某種方式予以公示，其權(quán)利過于強(qiáng)大，其對發(fā)包人本身的利益不會(huì)有影響，但發(fā)包人的其他債權(quán)人的利益則存在不確定性，隨時(shí)都有可能在承包人的工程款未獲清償時(shí)，承擔(dān)因建設(shè)工程承包人優(yōu)先權(quán)的突然出現(xiàn)且優(yōu)于自己的債權(quán)優(yōu)先受償，面臨權(quán)利落空的危險(xiǎn)，有損于相關(guān)債權(quán)人的利益，不利于交易安全。

為了避免未經(jīng)任何公示的建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)，給其他債權(quán)人增加無法預(yù)期的風(fēng)險(xiǎn)，就需要通過一定的方式將建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)的存在向社會(huì)披露，使得其他人進(jìn)行與該工程有關(guān)的交易時(shí)，可以考慮在建設(shè)工程上的存在優(yōu)先受償權(quán)的事實(shí)，以便對交易后果作出合理預(yù)期，從而有效地保護(hù)第三人的利益。鑒于優(yōu)先權(quán)具有不需登記而由法律直接規(guī)定即產(chǎn)生的特點(diǎn)，我國《合同法》也沒有規(guī)定建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)的成立以登記為要件。所以，筆者主張，對建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)采取登記對抗主義，即建設(shè)工程承包人優(yōu)先權(quán)并不以登記為成立和生效要件，但未經(jīng)登記，該優(yōu)先權(quán)僅能產(chǎn)生對一般債權(quán)人的優(yōu)先效力，而不能產(chǎn)生對抗抵押權(quán)等擔(dān)保物權(quán)的優(yōu)先效力。也就是說，賦予經(jīng)登記的建設(shè)工程較優(yōu)先受償權(quán)以對抗抵押權(quán)等擔(dān)保物權(quán)的效力，對未經(jīng)登記的建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)，則不賦予對抗抵押權(quán)等擔(dān)保物權(quán)的效力，以平衡各方特殊債權(quán)人之間的利益。登記的工程款是承包人優(yōu)先權(quán)實(shí)現(xiàn)的最高數(shù)額，如果實(shí)際結(jié)算的工程款高于登記的數(shù)額，則應(yīng)當(dāng)以登記的數(shù)額為準(zhǔn)。如果低于登記的數(shù)額，則應(yīng)當(dāng)以實(shí)際結(jié)算的為準(zhǔn)。并且這種登記應(yīng)當(dāng)與抵押登一記、商品房預(yù)售登一記一起公開，以備當(dāng)事人查閱。

二、明確建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利主體

因現(xiàn)有法律規(guī)定的不明確，建設(shè)工程合同中勘察、設(shè)計(jì)人以及施工合同分承包人是否對建設(shè)工程享有優(yōu)先受償權(quán)的問題，目前理論界存在廣泛爭議，司法實(shí)踐中各地法院的理解不同也容易引起法律適用中的困惑。建議在今后立法中或由最高人民法院以司法解釋的形式予以明確，將工程勘察、設(shè)計(jì)合同的承包人排除在建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利主體之外，并賦予建設(shè)工程合同分承包人享有優(yōu)先受償權(quán)的地位。

三、明確建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)的受償范圍及標(biāo)的物范圍

工程價(jià)款的定義和范圍對某些費(fèi)用是否能夠進(jìn)入工程價(jià)款，是否能享受優(yōu)先受償權(quán)關(guān)系重大，對不宜折價(jià)、拍賣的建設(shè)工程也應(yīng)有比較明確的界定，否則有可能導(dǎo)致實(shí)踐適用中標(biāo)準(zhǔn)不一，造成一定的混亂，有損法律的嚴(yán)肅性。

四、修訂建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的行使期限

《批復(fù)》第4條規(guī)定，建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個(gè)月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程約定的竣工之日起計(jì)算。在實(shí)踐中，工程從完工到驗(yàn)收合格，再到交付使用和結(jié)算完畢，需要相當(dāng)長的時(shí)間，工程款的數(shù)額通常較大，當(dāng)事人約定的給付期限也較長，很可能在建設(shè)工程合同中約定的支付最后一期工程款的時(shí)間從工程竣工之日起個(gè)6月以后，從而使立法的目的落空。筆者認(rèn)為，將建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限從建設(shè)工程合同約定的工程款支付之日起算，則可避免上述問題的產(chǎn)生。

五、進(jìn)一步完善承包人行使優(yōu)先受償權(quán)的程序

根據(jù)《合同法》第286條規(guī)定，建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)的行使方式有協(xié)議折價(jià)和申請人民法院將該工程依法拍賣兩種。第二種方式的具體操作程序問題，因?yàn)楹贤ê兔袷略V訟法沒有明確規(guī)定而造成理論界的爭議和司法實(shí)踐中操作方式不一。承包人在行使建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)時(shí)，若不能與發(fā)包人就建設(shè)工程折價(jià)，則可以直接向人民法院申請直接將建設(shè)工程拍賣，也就是說向法院申請進(jìn)入執(zhí)行程序，那么執(zhí)行的根據(jù)呢？顯然當(dāng)事人的申請及相關(guān)證據(jù)不是法律文書，不能直接成為執(zhí)行依據(jù)。

筆者認(rèn)為，為合理配置訴訟審判資源，體現(xiàn)法律保護(hù)建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)的公正與效率，解決上述問題，可采用下列思路：因沒有執(zhí)行依據(jù)，法院接到承包人提交的申請書后，應(yīng)進(jìn)行公示，使發(fā)包人及其他利害關(guān)系人有機(jī)會(huì)提出異議。公示期間，可以參考《民事訴訟法》規(guī)定的公示催告程序，確定一定的公示期間。公示期間，如果發(fā)包人沒有提出異議，也沒有其他利害關(guān)系人提出異議，則法院應(yīng)作出支持承包人申請的裁定，作為執(zhí)行依據(jù)。公示期間，發(fā)包人或其他利害關(guān)系人提出異議，經(jīng)初步審查，異議成立的，裁定駁回承包人的申請。之后，根據(jù)承包人、發(fā)包人或其他利害關(guān)系人申請，可以進(jìn)入訴訟程序如經(jīng)審查異議不成立的，公告期間，法院應(yīng)作出支持承包人申請的裁定，作為執(zhí)行依據(jù)。

（作者單位：中國政法大學(xué)）