大學(xué)生打工已經(jīng)成為一種日益普遍的現(xiàn)象，與此同時(shí)大學(xué)生的合法權(quán)益受到侵害卻得不到法律保護(hù)的情況也經(jīng)常出現(xiàn)。所以本文擬對(duì)大學(xué)生打工的法律保護(hù)問(wèn)題進(jìn)行分析和探討。

一、大學(xué)生打工的概念辨析

大學(xué)生打工經(jīng)常被稱為“大學(xué)生兼職”或“大學(xué)生勤工助學(xué)”，我認(rèn)為這兩種說(shuō)法都是不準(zhǔn)確的。首先，兼職是指在一個(gè)人已經(jīng)有一份工作的前提，又在這份工作以外的時(shí)間從事第二份甚至多份工作的工作狀態(tài)。而大學(xué)生是在堅(jiān)持學(xué)業(yè)的前提下，利用課余時(shí)間做一份工作。所以很顯然大學(xué)生打工是不同于一般意義上的兼職。其次，大學(xué)生打工和勤工助學(xué)也是有區(qū)別的。勤工助學(xué)是高校組織本校的學(xué)生參加校內(nèi)的助教、助研、助管、實(shí)驗(yàn)室、校內(nèi)產(chǎn)業(yè)和后勤服務(wù)及各項(xiàng)公益勞動(dòng)，并且向勞動(dòng)者支付相應(yīng)報(bào)酬的活動(dòng)。而大學(xué)生打工是學(xué)生未經(jīng)學(xué)校批準(zhǔn)私自在校外工作的行為。所以，大學(xué)生在校外打工不屬于勤工助學(xué)的范圍之內(nèi)。再次，大學(xué)生打工的行為和大學(xué)生實(shí)習(xí)也不同。大學(xué)生實(shí)習(xí)是大學(xué)專業(yè)知識(shí)學(xué)習(xí)的一種延續(xù)，是將理論運(yùn)用于實(shí)踐的過(guò)程，而且學(xué)生實(shí)習(xí)一般是沒(méi)工資的，即失去經(jīng)濟(jì)上的利益而且獲得的是經(jīng)驗(yàn)上的利益。所以說(shuō)實(shí)習(xí)主要追求的是經(jīng)驗(yàn)上的利益，而大學(xué)生打工不僅僅是為了知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)，更主要的是獲得經(jīng)濟(jì)利益。綜上，大學(xué)生打工和勤工助學(xué)、實(shí)習(xí)是不同的，它是大學(xué)生為單位提供勞動(dòng)，以獲取經(jīng)濟(jì)利益的一種行為。

二、打工大學(xué)生與用人單位關(guān)系的法律定位

打工的大學(xué)生與用人單位之間是什么樣的關(guān)系呢？目前這個(gè)問(wèn)題還存在很多爭(zhēng)議，但是要想通過(guò)法律途徑保障大學(xué)生的合法權(quán)益就必須解決這個(gè)問(wèn)題。目前有兩種觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)認(rèn)為打工的大學(xué)生與用人單位所確立的關(guān)系屬于民法意義上的雇傭關(guān)系。理由是根據(jù)原勞動(dòng)部1995年出臺(tái)的《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法〉若干問(wèn)他的意見(jiàn)》第12條“在校大學(xué)生利用業(yè)余時(shí)間勤工儉學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動(dòng)關(guān)系，可以不簽訂勞動(dòng)合同”的規(guī)定，在校大學(xué)生為納入勞動(dòng)法的調(diào)整范圍；另外一個(gè)觀點(diǎn)恰好相反，認(rèn)為打工大學(xué)生與用人單位之間屬于勞動(dòng)法意義上的勞動(dòng)關(guān)系。理由是現(xiàn)在經(jīng)濟(jì)社會(huì)迅速發(fā)展，原勞動(dòng)部《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法〉若干問(wèn)他的意見(jiàn)》中關(guān)于大學(xué)生勤工儉學(xué)的規(guī)定早就已經(jīng)過(guò)時(shí)了?，F(xiàn)在很多大學(xué)生打工已經(jīng)超出了勤工儉學(xué)的范圍，在某些情況下已成為某些大學(xué)生謀生的手段，其工作量之大、工作時(shí)間之長(zhǎng)并不亞于用人單位的正式員工，所以大學(xué)生與用人單位之間的關(guān)系應(yīng)該屬于勞動(dòng)關(guān)系。

要準(zhǔn)確地把握打工大學(xué)生與用人單位之間的法律關(guān)系，就必須明確勞動(dòng)關(guān)系和民事雇傭關(guān)系的聯(lián)系和區(qū)別。從歷史事實(shí)上看，勞動(dòng)法意義上的勞動(dòng)關(guān)系是從民事雇傭關(guān)系中逐步分離出來(lái)而形成的一種獨(dú)立的社會(huì)關(guān)系。民事雇傭關(guān)系產(chǎn)生于資本主義生產(chǎn)方式。按照馬克思主義的觀點(diǎn)，資本主義生產(chǎn)方式具有兩個(gè)顯著特征：“第一，它生產(chǎn)的產(chǎn)品是商品，使它和其它生產(chǎn)方式相區(qū)別，不在于生產(chǎn)商品，而在于商品是它的產(chǎn)品占統(tǒng)治地位的、決定的性質(zhì)”資本主義生產(chǎn)方式的第二個(gè)特征是“剩余價(jià)值是生產(chǎn)的直接目的和動(dòng)機(jī)”資本主義生產(chǎn)方式第一個(gè)特征“首先意味著，工人自己也只表現(xiàn)為商品的出售者，因而表現(xiàn)為自由的雇傭工人，這樣，勞動(dòng)就表現(xiàn)為雇傭勞動(dòng)”要實(shí)現(xiàn)資本主義生產(chǎn)方式第二個(gè)特征的目的就必須使“自由工人和他的生產(chǎn)資料分離”，從而使失去生產(chǎn)資料的工人把他的勞動(dòng)力作為商品賣給資本家，資本家把夠得勞動(dòng)力作為資本進(jìn)入生產(chǎn)過(guò)程，生產(chǎn)剩余價(jià)值。這也就產(chǎn)生了大量“自由”的勞動(dòng)者的需要。所謂自由勞動(dòng)者，是指每一個(gè)勞動(dòng)者可以“自由”地把他的勞動(dòng)力出賣給任何一個(gè)雇傭他的人，這就產(chǎn)生了雇主與受雇人之間的雇傭關(guān)系，這種雇傭關(guān)系成為資產(chǎn)階級(jí)民法調(diào)整的對(duì)象，即稱為民事雇傭關(guān)系。但是，這種將雇傭勞動(dòng)關(guān)系納入民法調(diào)整的前提是，當(dāng)時(shí)資產(chǎn)階級(jí)普遍認(rèn)為，這種雇傭關(guān)系是一種“自由地”契約關(guān)系，契約雙方當(dāng)事人是處于平等地位交換各自的財(cái)產(chǎn)（一方是勞動(dòng)力，一方是工資）。但是，隨著產(chǎn)業(yè)革命的發(fā)生和工廠制的出現(xiàn)，工人與工廠主再也沒(méi)有了平等可言，工人越來(lái)越處于劣勢(shì)地位，工人和工廠主之間的勞動(dòng)關(guān)系不再是“自由地”勞動(dòng)關(guān)系，也不再是平等的契約關(guān)系。在工人階級(jí)的斗爭(zhēng)下，資產(chǎn)階級(jí)政府不得不考慮重新立法以調(diào)整這種不平等的勞動(dòng)關(guān)系，自英國(guó)1802年頒布《學(xué)徒的健康即道德法》后，勞動(dòng)立法的范圍逐漸擴(kuò)大，至20世紀(jì)逐步發(fā)展成為了一個(gè)獨(dú)立的法律部門。

由上述事實(shí)可見(jiàn)，勞動(dòng)關(guān)系與民事雇傭關(guān)系的本質(zhì)區(qū)別是：在勞動(dòng)關(guān)系中，勞動(dòng)者與用人單位地位是不平等的，用人單位在經(jīng)濟(jì)地位上處于優(yōu)勢(shì)，勞動(dòng)者則處于相對(duì)的劣勢(shì)；在民事雇傭關(guān)系中，雙方是自由、平等的，即雙方在訂立民事雇傭契約時(shí)可以平等的進(jìn)行協(xié)商。也正是基于此，；勞動(dòng)關(guān)系才被獨(dú)立于民事法律關(guān)系之外，納入社會(huì)保障法律部門，成為勞動(dòng)法的調(diào)整對(duì)象。

因此，對(duì)于打工大學(xué)生于用人單位之間的法律關(guān)系不能一概而論，應(yīng)該區(qū)別對(duì)待。如果大學(xué)生于用人單位之間建立了比較穩(wěn)定和正式的關(guān)系，有固定的工作時(shí)間、工作地點(diǎn)和工作報(bào)酬等，這些大學(xué)生除了一個(gè)學(xué)生的身份外和一般意義上的勞動(dòng)者沒(méi)什么本質(zhì)區(qū)別，那么應(yīng)該屬于勞動(dòng)法意義上的勞動(dòng)關(guān)系，理應(yīng)納入到勞動(dòng)法的調(diào)整范圍。而大學(xué)生在平等自由的基礎(chǔ)上與用人方訂立協(xié)議，進(jìn)行家教、促銷等相對(duì)短期的打工活動(dòng)而形成的關(guān)系則應(yīng)該屬于民事雇傭關(guān)系，受民事法律的調(diào)整。

三、大學(xué)生打工權(quán)益保障的法律困境

如果在打工期間大學(xué)生的合法權(quán)益受到侵犯，那么應(yīng)該怎么保護(hù)？在我們現(xiàn)有的法律框架下遇到了巨大的困境，主要表現(xiàn)在以下兩個(gè)方面：

一方面，目前的現(xiàn)狀是勞動(dòng)法對(duì)打工大學(xué)生的權(quán)益保護(hù)的排斥。原勞動(dòng)部1995年出臺(tái)的《關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法〈若干問(wèn)題的意見(jiàn)》做出了在校生利用業(yè)余時(shí)間勤工儉學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動(dòng)關(guān)系，可以不簽訂勞動(dòng)合同的規(guī)定，導(dǎo)致我國(guó)司法實(shí)踐中把在校大學(xué)生與用人方之間的兼職關(guān)系長(zhǎng)期毫無(wú)區(qū)別地排除于《勞動(dòng)法》的調(diào)整范圍之外。但是，筆者認(rèn)為勞動(dòng)部的這個(gè)規(guī)章已經(jīng)不能適應(yīng)現(xiàn)實(shí)狀況。

另一方面，我國(guó)關(guān)于大學(xué)生打工的法律規(guī)范分散于《民法通則》、《合同法》等法律淵源中，目前尚缺乏調(diào)整這種法律關(guān)系的專門規(guī)定，不利于保障大學(xué)生的合法權(quán)益，并且給司法實(shí)踐帶來(lái)極大的不便。

四、大學(xué)生打工的法律保障的建議

目前很多公司特別喜歡雇傭在校大學(xué)生打工，不僅因?yàn)椤俺杀尽钡?。而且因?yàn)榇髮W(xué)生缺少法律“保護(hù)傘”。由于沒(méi)有針對(duì)大學(xué)生打工的特定法律，一旦發(fā)生糾紛，勤工儉學(xué)的“天之驕子”只能忍氣吞聲。因此，對(duì)于打工的大學(xué)生們來(lái)說(shuō)，打工時(shí)要提高法律意識(shí)，學(xué)會(huì)自我保護(hù)，用法律武器來(lái)維護(hù)自己的合法權(quán)益。另外，在打工時(shí)一定要核實(shí)有關(guān)信息，弄清中介的真實(shí)性，干活前一定要簽書面合同，一旦發(fā)現(xiàn)被騙或者出現(xiàn)糾紛時(shí)，應(yīng)該及時(shí)向執(zhí)法部門舉報(bào)，以維護(hù)自己的合法權(quán)益，避免上當(dāng)吃虧。

為維護(hù)打工大學(xué)生的合法權(quán)益，我們應(yīng)該盡快完善相關(guān)的法律。首先，應(yīng)該制定專門的法律保護(hù)打工的大學(xué)生。如公務(wù)員雖然不適用《勞動(dòng)法》的有關(guān)規(guī)定，但是卻受到《公務(wù)員法》的特別法保護(hù)。大學(xué)生作為參與生產(chǎn)實(shí)踐的一個(gè)特殊群體，應(yīng)制定專門的法律對(duì)大學(xué)生打工群體進(jìn)行保護(hù)，如《大學(xué)生打工法》對(duì)大學(xué)生打工給予專門的保護(hù)。其次，地方人大有權(quán)在不違反上級(jí)法的前提下制定地方性法規(guī)，部分地方政府有權(quán)在不違反上級(jí)法的前提下制定地方政府規(guī)章保護(hù)大學(xué)生兼職的行為。通過(guò)規(guī)定，彌補(bǔ)目前法律規(guī)定的不足，使大學(xué)生打工得到更好的保護(hù)。 最后，完善現(xiàn)有的相關(guān)法律規(guī)定。 比如《勞動(dòng)合同法》關(guān)于非全日制用工的最高工時(shí)、工資待遇、試用期、合同的訂立和解除等做了規(guī)定。另外，勞社部發(fā)的《勞動(dòng)保障部關(guān)于非全日制若干問(wèn)題的意見(jiàn)》對(duì)非全日制用工的確立和解除、待遇和社會(huì)保險(xiǎn)、爭(zhēng)議處理和行政管理等做了更為詳細(xì)的規(guī)定。但是《勞動(dòng)合同法》和《意見(jiàn)》的規(guī)定仍有不足，需要改進(jìn)。比如《勞動(dòng)合同法》規(guī)定非全日制用工當(dāng)事人雙方可以訂立口頭合同?！兑庖?jiàn)》規(guī)定勞動(dòng)合同期限在一個(gè)月一下的，經(jīng)雙方協(xié)商同意，可以訂立口頭合同。這樣會(huì)導(dǎo)致在發(fā)生糾紛時(shí)，大學(xué)生很難證明和用人單位之間存在勞動(dòng)關(guān)系，而一旦勞動(dòng)關(guān)系不能證實(shí)，大學(xué)生的合法權(quán)益就得不到保護(hù)。

目前我國(guó)法律規(guī)定仍存在一定缺陷，對(duì)大學(xué)生校外打工的保護(hù)力度不足。我們應(yīng)當(dāng)不斷完善法律規(guī)定，使大學(xué)生既能通過(guò)打工得到鍛煉，又能運(yùn)用法律手段保護(hù)自身的合法權(quán)益。

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（作者單位：廣東科技學(xué)院）