摘 要：行政看管是軍隊中對犯有某些嚴(yán)重違紀(jì)行為或可能發(fā)生某種嚴(yán)重問題的人員實施的強制性、臨時性的看守和管理，其合法性一直備受許多學(xué)者質(zhì)疑。一項法律制度存在是否正當(dāng)，不僅要關(guān)注其規(guī)則上的合法性，而且還應(yīng)當(dāng)從其合理性和正當(dāng)性上進行判斷。由于軍隊所擔(dān)負任務(wù)的特殊性，軍人作為“穿著軍裝的公民”，行政看管符合軍事需要優(yōu)先基本原則，具有其內(nèi)在的合理性和必要性。

關(guān)鍵詞：行政看管；軍法從嚴(yán)；軍事需要優(yōu)先

一、行政看管的概念和性質(zhì)

行政看管是指軍隊中對犯有某些嚴(yán)重違紀(jì)行為或可能發(fā)生某種嚴(yán)重問題的人員實施的強制性、臨時性的看守和管理，由具有相應(yīng)批準(zhǔn)權(quán)限的首長批準(zhǔn)實施。我軍《紀(jì)律條令》第164條規(guī)定行政看管是維護秩序、制止嚴(yán)重違紀(jì)行為、預(yù)防事故和案件發(fā)生的措施。作為一項強制措施，行政看管的特殊性主要體現(xiàn)在它是由軍事機關(guān)依據(jù)《紀(jì)律條令》進行內(nèi)部行政管理時針對特殊問題所采取的一項特殊措施，但既不是紀(jì)律處分也不是行政處罰，且通常不會對軍人的正常晉職（銜）造成影響。

行政看管作為一項臨時性強制措施，具有軍事性、防范性、臨時性和強制性等特點，在性質(zhì)上屬于軍事行政行為。主要理由有三：一是行政看管的實施主體為單位首長。批準(zhǔn)實施行政看管時，軍政主官是代表其所在的軍事行政機關(guān)履行管理職能，而非個人目的。二是行政看管具有嚴(yán)格的批準(zhǔn)權(quán)限?！都o(jì)律條令》第149條明確規(guī)定：實施行政看管的批準(zhǔn)權(quán)限按照下列規(guī)定執(zhí)行：（一）義務(wù)兵和初級、中級士官，由旅（團）長、政治委員批準(zhǔn)，也可以由單獨駐防的營或者獨立營營長、政治教導(dǎo)員批準(zhǔn)；……，表明行政看管行為的做出是由有行政職權(quán)的首長做出的，而并非黨內(nèi)或其它組織。三是法律要素。行政看管行為一經(jīng)做出便具有法律效力，并產(chǎn)生相應(yīng)法律后果，相對人必須堅決執(zhí)行?！都o(jì)律條令》第154條明確規(guī)定：被行政看管人員必須服從管理，認真檢查錯誤，遵守有關(guān)規(guī)定。軍事機關(guān)雖然有別于一般行政機關(guān)，但其內(nèi)部必然存在行政活動，也就是軍事行政行為。因此，行政看管作為軍隊執(zhí)行軍事法規(guī)進行軍內(nèi)行政管理所采取的措施，屬于軍事行政行為。

二、對行政看管合法性的認識

《憲法》第37條規(guī)定：中華人民共和國公民的人身自由不受侵犯。禁止非法拘禁和以其他方法非法剝奪或者限制公民的人身自由，禁止非法搜查公民的身體?！读⒎ǚā返?條特別強調(diào)：限制人身自由的強制措施和處罰只能由法律規(guī)定。行政看管既不是行政拘留，也同樣不屬于刑事強制措施，它的實施不需要經(jīng)過軍事司法機關(guān)批準(zhǔn)，這種規(guī)定顯然有違背憲法關(guān)于保障公民人身自由權(quán)利之嫌，同時現(xiàn)行的行政看管只是規(guī)定在由中央軍委制定的軍事法規(guī)中，其位階明顯低于法律。正是基于上述觀點，眾多學(xué)者認為行政看管違反了《立法法》的要求。

（一）作為“穿著軍裝的公民”，軍人基本權(quán)利受到限制具有正當(dāng)性

軍人作為公民的組成部分，理應(yīng)享有憲法所規(guī)定的公民基本權(quán)利，但軍人同時又有別與普通公民，是“穿著軍裝的公民”，在享有基本權(quán)利時不可避免地受到限制。馬克思說：“軍隊雖不生產(chǎn)谷物，卻生產(chǎn)安全”。軍隊作為高度統(tǒng)一的武裝集團，其工作性質(zhì)和生活特點，使得在考慮軍人基本權(quán)利的時候，必須著眼于一般性、普遍性的問題，致力于全體軍人共同利益的實現(xiàn)。同時，不同職業(yè)有不同的道德要求，正如恩格斯批判費爾巴哈所謂的“適用于一切民族、一切情況的抽象的共同道德論”時指出：“實際上每一個階級，甚至每一個行業(yè)，都各有各的道德?！币虼?，一旦選擇從事軍人這門職業(yè)，就必須暫時放棄普通公民所享有的一些權(quán)利，這屬于從軍代價中的權(quán)利代價。作為“穿著軍裝的公民”，軍人基本權(quán)利受到限制具有正當(dāng)性。

（二）行政看管符合軍事法從嚴(yán)原則

軍事法從嚴(yán)原則是軍事法的一項基本原則。如果沒有嚴(yán)厲的軍事行政法律制裁作后盾，嚴(yán)密的軍事行政立法就會失去意義，軍事行政法的實施也會失去保障，提高軍隊的戰(zhàn)斗力也就無從談起。軍法從嚴(yán)是維護國家軍事利益的內(nèi)在要求， 軍隊在任何一個國家都是社會生活中比較特殊的一個群體。中國人民解放軍、中國人民武裝警察部隊除戰(zhàn)時防衛(wèi)作戰(zhàn)外，還肩負著執(zhí)勤、處置突發(fā)事件、搶險救援和戰(zhàn)備訓(xùn)練、值勤等任務(wù)，可謂養(yǎng)兵千日、用兵千日。隨著市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展，軍人在日常生活中經(jīng)常面臨各種誘惑，特別是良莠不齊的網(wǎng)絡(luò)信息，對官兵思想造成極大沖擊，一旦缺乏嚴(yán)格的管理，保持人民軍隊本色“不變質(zhì)”就會成為空話。為了維護國家軍事利益這一國家最根本的利益，必須做到軍法從嚴(yán)。個人一旦成為軍隊的一員，就不得不放棄一些相沖突的法治權(quán)利。正如孫中山先生所言：“既為軍人，須犧牲個人之自由，個人之平等，……，此乃軍人之天職?！?/p>

行政看管作為維護秩序、制止嚴(yán)重違紀(jì)行為、預(yù)防事故和案件發(fā)生的措施，對軍人的制裁顯然比對一般公民行政違法行為的制裁嚴(yán)厲得多，但如不采取這一行為，就可能會影響到軍隊內(nèi)部的穩(wěn)定，關(guān)系到國家的軍事利益。行政看管無疑很好地體現(xiàn)和維護了軍事行政法從嚴(yán)的原則。

（三）行政看管符合國家軍事利益至上原則

維護和保持良好的軍事秩序即確保部隊內(nèi)部高度集中統(tǒng)一，是實現(xiàn)國家軍事利益的基本前提。軍事法價值構(gòu)成中，軍事秩序揭示的是軍事領(lǐng)域內(nèi)權(quán)力運行的環(huán)境需要，體現(xiàn)的是軍事法對軍事秩序的確認和保障，其著眼點是國家軍事利益；軍人個人自由所揭示的是軍事法對軍事領(lǐng)域內(nèi)個體利益的尊重與保護，體現(xiàn)的是法律的人文關(guān)懷。當(dāng)這二者發(fā)生沖突時，根據(jù)優(yōu)先保護社會利益的一般理論，軍事秩序理所當(dāng)然要處于優(yōu)先保護的位置。軍事秩序所強調(diào)的高度集中統(tǒng)一、嚴(yán)格服從命令和勇于自我犧牲等精神，是實現(xiàn)部隊?wèi)?zhàn)斗力提高最為具體的價值要求。如果所倡導(dǎo)的法治破壞正常的軍事秩序、阻礙軍隊質(zhì)量建設(shè)和削弱部隊?wèi)?zhàn)斗力，無論這種理論對現(xiàn)代法治原則貫徹得有多徹底，都是非理性的。我們必須防止鼓吹個人利益高于集體利益，堅持軍事秩序所固有的“集體正義”目標(biāo)，真正做到正義與效益的統(tǒng)一。

（四）行政看管是確保部隊內(nèi)部安全穩(wěn)定，行動步調(diào)一致的有效措施

軍人的職業(yè)特點決定軍人的工作具有不穩(wěn)定性、突發(fā)性和危險性。軍人合法地擁有武器，但卻不能保證軍人在任何時候都能合法、合理的使用武器。軍人群體所面臨的心理壓力和心理危機是其他群體所無法比擬和想象的。心理危機一旦爆發(fā)，認識失調(diào)，那么軍人擁有的武器就可能會對部隊內(nèi)部和社會造成巨大安全隱患。為防止上述情況的發(fā)生，對一些已經(jīng)表現(xiàn)出心理危機并對外界有不良影響的軍人采取禁閉措施，有利于其保持冷靜，認真反省，是合理的。同樣，由于任務(wù)的特殊性，軍隊時刻都處于備戰(zhàn)狀態(tài)，在遂行任務(wù)中必須保持步調(diào)絕對的高度一致，正是這些特點要求軍隊內(nèi)部的行政法律關(guān)系必須比普通行政法律關(guān)系具有更強的時效性，軍事行動要求令行禁止，雷厲風(fēng)行。如果一味強調(diào)個人權(quán)益的保護，取消行政看管，不及時制止可能影響軍事秩序的行為，在和平時期可能影響部隊正常的教育訓(xùn)練和管理秩序，在戰(zhàn)時還可能影響軍事行動效率，甚至貽誤戰(zhàn)機，給國家軍事利益帶來危害后果。因此，由于軍隊所擔(dān)負任務(wù)的特殊性，行政看管行為具有其內(nèi)在的合理性和必要性。

三、小結(jié)

作為一項軍事行政行為，行政看管是維護部隊內(nèi)部高度集中統(tǒng)一，確保特殊情況下部隊?wèi)?zhàn)斗力不受損害的客觀要求，自歷史沿革起，在紀(jì)律條令中出現(xiàn)就有其合理性。一項法律制度存在是否正當(dāng)，不僅要關(guān)注其合法性，而且還應(yīng)當(dāng)從其合理性和正當(dāng)性上作出判斷。雖然限制人身自由是我國《立法法》上的法律保留事項，但是軍事措施有其特殊性：一是當(dāng)軍人個人利益同國家軍事利益這一極為重要的公共利益發(fā)生沖突時，國家軍事利益應(yīng)當(dāng)受到優(yōu)先的保護，是公共利益對公民基本權(quán)利外在限制的基本要求；二是當(dāng)軍人個人自由與軍事秩序的矛盾不可調(diào)和時，不得不選擇軍事秩序而犧牲軍人個人自由，是國家軍事利益優(yōu)先的集中體現(xiàn)。為此，從立法層面上對行政看管作技術(shù)層面上的修改，并盡可能完善其本身，才是我們當(dāng)前可以而且亟需解決的問題。

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（作者通訊地址：武警工程大學(xué)研究生管理大，陜西 西安 710086）