摘 要：人體器官合法有效的捐贈(zèng)是器官進(jìn)行移植的前提，沒有捐贈(zèng)的器官就無法進(jìn)行器官移植。由于我國人體器官捐贈(zèng)立法十分不健全，使得器官捐贈(zèng)行為面臨很多問題，也造成器官的供體匱乏，進(jìn)而阻礙了人體器官移植技術(shù)的發(fā)展。分析我國當(dāng)前人體器官捐贈(zèng)的立法現(xiàn)狀和存在的問題，討論制定人體器官捐贈(zèng)法的必要性和可行性，對如何完善人體器官捐贈(zèng)的立法行為進(jìn)行了初步探討。

關(guān)鍵詞：人體器官；器官捐贈(zèng)；立法完善

中圖分類號：D90 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1002-2589（2013）33-0069-03

一、人體器官捐贈(zèng)行為概述

（一）人體器官捐贈(zèng)行為的概念

人體器官捐贈(zèng)行為是指公民自愿將自己具有生理機(jī)能的器官、組織以及公民死后的遺體贈(zèng)與他人的行為[1]。

（二）人體器官捐贈(zèng)行為的特征

人體器官捐贈(zèng)行為是民事法律行為，它以當(dāng)事人的意思自治為前提，當(dāng)事人在自愿的基礎(chǔ)上，依照自己的真實(shí)意思表示做出是否捐贈(zèng)的意愿，并由此發(fā)生法律效力。人體器官捐贈(zèng)行為一般具有以下特征：

1.人體器官捐贈(zèng)行為是單方法律行為

所謂單方法律行為，是指根據(jù)當(dāng)事人一方的意思表示就可以成立的法律行為。也就是說只要器官捐贈(zèng)人做出捐贈(zèng)自己的身體器官、組織以及死后遺體的意思表示，無論受贈(zèng)人是否同意，該行為即可成立。

民事行為能力是指民事主體獨(dú)立地以自己的行為為自己或他人取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力。自然人的民事行為能力分為三種，即完全民事行為能力、限制民事行為能力和無民事行為能力。對于完全民事行為能力人而言，他們能夠以自己的名義進(jìn)行民事活動(dòng)，能夠獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任，他們有權(quán)在自愿的基礎(chǔ)上進(jìn)行活體捐獻(xiàn)或身后捐獻(xiàn)，只要其自愿做出了捐贈(zèng)器官的真實(shí)意思表示，其近親屬就無權(quán)干涉，否則是對公民身體權(quán)的侵犯。而對于限制行為能力人和無民事行為能力人，他們不能或不能完全辨別自己捐贈(zèng)身體器官行為的性質(zhì)和法律后果，因而非完全民事行為能力人沒有獨(dú)立進(jìn)行活體器官捐贈(zèng)的權(quán)利。如果要進(jìn)行活體捐贈(zèng)，必須取得其法定監(jiān)護(hù)人的同意，而且這種同意還必須經(jīng)主管機(jī)關(guān)的復(fù)議和批準(zhǔn)。一般情況下，監(jiān)護(hù)人無權(quán)同意或代理非完全民事行為能力人捐獻(xiàn)身體器官[2]。

2.人體器官捐贈(zèng)行為是無償?shù)姆尚袨?/p>

我國的《人體器官移植條例》明確規(guī)定了捐贈(zèng)人體器官應(yīng)當(dāng)是無償?shù)男袨?。捐?zèng)的無償性意味著捐贈(zèng)者捐贈(zèng)自己的器官時(shí)，不需要受贈(zèng)人支付任何費(fèi)用和報(bào)酬。當(dāng)為了他人的生命健康而貢獻(xiàn)自己的器官、組織或者遺體時(shí)，這是一種值得贊揚(yáng)的人道行為，它既不追求利潤，也不講究等價(jià)交換。

3.人體器官捐贈(zèng)行為以當(dāng)事人做出真實(shí)的意思表示為前提

人體器官捐贈(zèng)行為是否全面真實(shí)的反映了器官捐贈(zèng)人的意思表示，將直接影響捐贈(zèng)行為的效力。捐贈(zèng)行為是自愿行為，當(dāng)事人有權(quán)根據(jù)自己的真實(shí)意思表示做出是否捐贈(zèng)的決定，所以要防范與杜絕捐贈(zèng)人因受脅迫、欺詐或者重大誤解而導(dǎo)致的意思表示不真實(shí)。

4.人體器官捐贈(zèng)行為是實(shí)踐性法律行為

根據(jù)合同成立是否以交付標(biāo)的物為要件，合同可分為諾成性合同和實(shí)踐性合同。我國《合同法》第186條、第188條的規(guī)定：具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益性質(zhì)、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同或經(jīng)過公證的贈(zèng)與合同，贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前不可以撤銷贈(zèng)與，贈(zèng)與人不交付贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的，受贈(zèng)人可以要求交付。（前面這句話是我國合同法的法條，我認(rèn)為可以直接引用，不算抄襲）筆者認(rèn)為因?yàn)槿梭w器官捐贈(zèng)行為不是簡單的物的贈(zèng)與，它關(guān)系到人的身體和心理的健康問題，所以當(dāng)贈(zèng)與人在做出贈(zèng)與的意思表示之后，因?yàn)閭€(gè)人心理發(fā)生變化而要求取消贈(zèng)與時(shí)，我們就不能再依據(jù)《合同法》第186條、第188條的規(guī)定要求贈(zèng)與人必須履行其贈(zèng)與。我們應(yīng)當(dāng)充分尊重和保障贈(zèng)與人的合法權(quán)益，這樣才能鼓勵(lì)更多的人自愿捐贈(zèng)自己的器官，救助更多的生命。

二、我國人體器官捐贈(zèng)的立法現(xiàn)狀和存在的主要問題

2001年上海通過了國內(nèi)第一部關(guān)于人體器官捐贈(zèng)的地方性法規(guī)——《上海人體捐獻(xiàn)條例》，但是該條例很不完善，沒有什么實(shí)質(zhì)性的內(nèi)容，也沒有發(fā)揮特別大的作用。隨后全國其他部分省市也開始制定本地方適用的地方性法規(guī)和規(guī)章，例如2003山東省頒布實(shí)施《山東省遺體捐獻(xiàn)條例》，2003年深圳制定了《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)人體器官捐獻(xiàn)移植條例》，2005年福建省制定了《福建省遺體和器官捐獻(xiàn)條例》等。2006年3月16日，衛(wèi)生部頒布了我國第一部全國性的關(guān)于器官移植的部門規(guī)章《人體器官移植技術(shù)臨床應(yīng)用管理暫行規(guī)定》，但對器官捐贈(zèng)的指導(dǎo)意義不大，只是從醫(yī)療技術(shù)層面進(jìn)行規(guī)范。2007年5月1日開始實(shí)施《人體器官移植條例》，但該條例主要規(guī)定了人體器官移植的內(nèi)容，對于器官捐贈(zèng)只規(guī)定了無償捐贈(zèng)的原則和紅十字會(huì)的宣傳職責(zé)。

由此可見，目前我國關(guān)于人體器官捐贈(zèng)的法律制度尚不完善，我國尚未制定專門的人體器官捐贈(zèng)法，其相關(guān)的法律條文只是散見于個(gè)別省份的地方性法規(guī)和規(guī)章之中。因而現(xiàn)實(shí)生活中的人體器官捐贈(zèng)行為還存在很多不足，在人體器官捐贈(zèng)的法定形式、捐贈(zèng)的渠道、人體器官捐贈(zèng)的有效和生效要件、人體器官捐贈(zèng)的具體程序規(guī)制、人體器官捐贈(zèng)的監(jiān)督機(jī)制等方面，目前法律規(guī)定還十分不健全，這就導(dǎo)致我國的人體器官捐贈(zèng)程序混亂，供體數(shù)量嚴(yán)重不足，地下器官買賣行為屢禁不止。

我國衛(wèi)生部和中國紅十字總會(huì)也在積極推動(dòng)建立中國人體器官捐贈(zèng)體系，于2010年3月首先在天津、遼寧、上海、浙江、山東、廣東、江西、廈門、南京、武漢10個(gè)省市啟動(dòng)人體器官捐獻(xiàn)宣傳、動(dòng)員和器官分配試點(diǎn)工作。自此各省紛紛在本省范圍內(nèi)積極推動(dòng)人體器官捐贈(zèng)的各項(xiàng)工作。據(jù)衛(wèi)生部和中國紅十字總會(huì)在2012年3月份舉行的全國器官捐獻(xiàn)試點(diǎn)總結(jié)會(huì)上披露的數(shù)字，自2010年3月中國紅十字總會(huì)與衛(wèi)生部正式啟動(dòng)中國人體器官捐獻(xiàn)試點(diǎn)工作開始，截至2012年3月，我國共完成器官捐獻(xiàn)207例，捐獻(xiàn)大器官546個(gè)，挽救了500余個(gè)垂危的生命。但是這個(gè)數(shù)字，相對于龐大的等待器官捐贈(zèng)的受體而言，顯然還是很少的。因而我們需要健全立法，保護(hù)供體的合法權(quán)益，建立完善的捐贈(zèng)程序，讓更多善良的人們用他們的善舉換回他人的健康和幸福。

三、制定《人體器官捐贈(zèng)法》的必要性和可行性

器官捐獻(xiàn)符合治病救人的人道主義，體現(xiàn)了人類的崇高獻(xiàn)身精神。在發(fā)達(dá)國家，身后捐獻(xiàn)器官已成為人們的自覺行為。據(jù)1990年美國蓋洛普民意調(diào)查表明，有60%的人愿意死后捐獻(xiàn)出自己的器官。1991年澳大利亞和1994年瑞典的有關(guān)報(bào)告顯示，有61%的人可能捐獻(xiàn)出自己的器官[3]。然而相比之下，我國卻是供體數(shù)量嚴(yán)重不足。難道我們的國民真的沒有愛心嗎？仔細(xì)分析筆者認(rèn)為大概有以下原因：（1）我國幾千年封建傳統(tǒng)觀念的影響，使得我們的國民普遍缺乏捐獻(xiàn)器官的意識。（2）由于我國對器官捐贈(zèng)的宣傳力度不夠，很多愿意捐贈(zèng)自己器官的人尚不知道捐贈(zèng)人體器官的程序和受理機(jī)構(gòu)。此外由于捐贈(zèng)是無償?shù)?，有時(shí)捐贈(zèng)者需要自己花錢做檢查、測試、鑒定和公證等項(xiàng)目，很多人嫌麻煩或者不愿意花錢而放棄捐贈(zèng)。（3）目前我國的醫(yī)患關(guān)系緊張，患者對醫(yī)院的不滿，以及缺乏對醫(yī)院的完全信任，致使很多人不愿意捐贈(zèng)自己的器官。有些醫(yī)療機(jī)構(gòu)為了避免“惹麻煩”，也不愿意接受器官捐贈(zèng)。4.由于目前我國沒有健全完善的人體器官捐贈(zèng)程序，現(xiàn)實(shí)生活中的個(gè)別案例給普通百姓帶來負(fù)面的影響，使得很多人不愿意捐贈(zèng)器官。縱觀上述原因，大都是因?yàn)榉傻娜笔Ф斐傻?，因而有必要制定一部專門的器官捐贈(zèng)法。

我國是人口大國，如果我國的人體器官捐贈(zèng)立法十分完善，各項(xiàng)制度十分健全，我國的國民普遍愿意捐贈(zèng)自己的人體器官，特別是身后捐贈(zèng)，那么我國人體器官移植的數(shù)量和技術(shù)一定排在世界之前列。以角膜移植為例，我國有很多患者因?yàn)榻悄な軗p致盲致殘，其中大多數(shù)可以通過角膜移植手術(shù)而重見光明。但由于我國的角膜來源極其匱乏，全國每年實(shí)施的角膜移植手術(shù)量還不及美國的十分之一，甚至遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于其他一些發(fā)展中國家。如果我們真的發(fā)揮了自己的人口優(yōu)勢，哪怕只有千分之一的人愿意捐獻(xiàn)自己的器官，那就已經(jīng)足夠了。然而由于我國的器官移植供體極其匱乏，這已嚴(yán)重制約著我國器官移植臨床救治工作。因而我國急待需要進(jìn)行人體器官捐贈(zèng)的立法。概言之，我國人體器官捐贈(zèng)與移植立法的必要性體現(xiàn)在：一是解決器官移植供體嚴(yán)重缺乏問題的迫切需要；二是保障和監(jiān)督醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)師依法摘取人體器官的迫切需要；三是促進(jìn)器官移植醫(yī)學(xué)發(fā)展，造福社會(huì)的迫切需要；四是打擊人體器官買賣或變相交易，制裁犯罪的迫切需要[4]。

四、完善我國人體器官捐贈(zèng)行為的立法建議——以人體器官捐贈(zèng)立法的基本原則為中心

由于人體器官捐贈(zèng)行為涉及醫(yī)學(xué)和法律的很多內(nèi)容，且人體器官捐贈(zèng)行為包括人體器官捐贈(zèng)的基本原則和法定形式、捐贈(zèng)的渠道、人體器官捐贈(zèng)的有效和生效要件、人體器官捐贈(zèng)的具體程序規(guī)制、人體器官捐贈(zèng)的監(jiān)督機(jī)制等內(nèi)容，所以僅依靠一篇論文是難以闡述清楚的。本文僅以人體器官捐贈(zèng)立法的基本原則為中心進(jìn)行論述。

（一）堅(jiān)持人體器官捐贈(zèng)的自愿原則

《人體器官移植條例》第七條明確規(guī)定：人體器官捐獻(xiàn)應(yīng)當(dāng)遵循自愿原則，公民享有捐獻(xiàn)或不捐獻(xiàn)人體器官的權(quán)利，任何組織或個(gè)人不得強(qiáng)迫、欺騙或者利誘他人捐獻(xiàn)器官。

人體器官捐贈(zèng)是單方的民事法律行為，它是自然人生前依個(gè)人的真實(shí)意愿自主決定的，或者當(dāng)自然人死后，由其利害關(guān)系人自主決定，是不受任何組織或個(gè)人干涉的。此外，捐贈(zèng)器官不是公民的法定義務(wù)，它是道德層面的表現(xiàn)。為了更好的保護(hù)捐贈(zèng)者的權(quán)利，法律應(yīng)允許其在捐贈(zèng)的器官植入他人體內(nèi)前隨時(shí)變更和撤銷捐贈(zèng)事項(xiàng)，同時(shí)受捐贈(zèng)者或第三人不得強(qiáng)制其進(jìn)行捐贈(zèng)行為。

對于活體器官捐贈(zèng)，應(yīng)當(dāng)充分保護(hù)捐贈(zèng)者的知情權(quán)和自主權(quán)。捐贈(zèng)者有權(quán)了解進(jìn)行器官捐贈(zèng)的相關(guān)醫(yī)學(xué)知識，包括手術(shù)對自身身體健康的影響和手術(shù)中可能遇到的風(fēng)險(xiǎn)，醫(yī)院應(yīng)當(dāng)向捐贈(zèng)者如實(shí)告知這些情況。捐贈(zèng)者了解上述情況后，有權(quán)自主決定是否捐贈(zèng)自身器官，并且應(yīng)當(dāng)明示的做出。對于遺體器官捐贈(zèng)，死者的家屬同樣享有絕對的變更權(quán)和撤銷權(quán)，這是法律所賦予的權(quán)利，任何人都不能剝奪。

對于死刑犯的器官捐贈(zèng)，為了防止權(quán)力尋租，充分保證死刑犯的自主權(quán)，對于死刑犯捐贈(zèng)器官的條件、程序和手續(xù)應(yīng)該明確立法，阻斷司法機(jī)關(guān)工作人員從死刑犯尸體或尸體器官中謀取私利。

（二）堅(jiān)持人體器官捐贈(zèng)的無償原則

基于目前我國人體器官供體嚴(yán)重不足的現(xiàn)狀，很多學(xué)者主張建立捐獻(xiàn)激勵(lì)機(jī)制和人體器官的有償捐贈(zèng)，以此來解決供體不足的難題。筆者一直堅(jiān)持和主張無償原則，既然捐贈(zèng)器官是公民道德層面的表現(xiàn)，是人類的偉大善舉，我們應(yīng)該保障這種善舉的純粹和無暇。如果一個(gè)人真心想要捐獻(xiàn)自己的器官給他人帶來健康和幸福，它基本上也不會(huì)在乎補(bǔ)償?shù)膯栴}了。就像最近云南出現(xiàn)的迄今年齡最小的器官捐贈(zèng)者——8歲的惠永丹，無償捐獻(xiàn)出自己的四個(gè)人體器官，挽救他人的生命健康。

此外，基于我國目前的法制和醫(yī)療環(huán)境，如果我們實(shí)行器官的有償捐贈(zèng)尚不能絕對地杜絕“有償?shù)淖儺悺?，即用形式上的合法有償掩蓋了非法買賣人體器官的情形，我們就應(yīng)當(dāng)堅(jiān)決的實(shí)行無償捐贈(zèng)的原則。

（三）充分尊重捐贈(zèng)者的意思表示和保護(hù)捐贈(zèng)者合法利益的原則

捐贈(zèng)人體器官是捐贈(zèng)者的一項(xiàng)善舉，捐贈(zèng)者是否愿意捐獻(xiàn)自己的器官、捐獻(xiàn)何種器官、如何進(jìn)行捐獻(xiàn)，以及捐獻(xiàn)給誰，這些方面都應(yīng)該充分尊重捐贈(zèng)者的真實(shí)意思表示。如果醫(yī)院或醫(yī)生違反捐贈(zèng)者的意思表示，應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

此外，我們在堅(jiān)持無償捐贈(zèng)原則的同時(shí)，對于捐贈(zèng)者因捐贈(zèng)自己的器官而進(jìn)行各項(xiàng)檢查而產(chǎn)生的費(fèi)用，國家應(yīng)該予以免除，并對醫(yī)院由此造成的損失給予一定的補(bǔ)償。

（四）堅(jiān)持人體器官捐贈(zèng)的公開、公平和公正原則

目前我國的醫(yī)患關(guān)系比較緊張，大多是因?yàn)樾畔⒉还_，程序不合法所致，這就導(dǎo)致患者對醫(yī)生和醫(yī)院存在一定程度的不信任。基于這種現(xiàn)狀，很多人不愿意捐贈(zèng)自己的器官，不是我們的國人沒有愛心，而是出于各種不信任，擔(dān)心自己的善舉變成權(quán)力尋租的工具，擔(dān)心自己捐贈(zèng)的器官受到不公平的待遇，有錢有一定社會(huì)地位的人優(yōu)先獲得，而真正需要的弱勢群體則沒有機(jī)會(huì)獲得。

因而人體器官捐贈(zèng)立法一定要遵守公開、公平和公正原則。人體器官捐贈(zèng)的登記信息要公開，器官分配的程序要公開，移植的過程要公開，并且整個(gè)器官捐贈(zèng)和移植過程，應(yīng)該公平公正的進(jìn)行。富有的亦或貧窮的，社會(huì)地位高的亦或地位低的，教育背景高的亦或沒有文化的，每個(gè)患者獲得器官捐贈(zèng)的機(jī)會(huì)應(yīng)該是均等的，我們應(yīng)該平等的尊重每一個(gè)患者，制定出人人遵守的規(guī)則，公平公正的進(jìn)行器官移植。

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