摘 要：財(cái)政部會(huì)同證監(jiān)會(huì)、審計(jì)署、銀監(jiān)會(huì)、保監(jiān)會(huì)制定的《企業(yè)內(nèi)部控制基本規(guī)范》已于2009年7月1日起在上市公司范圍內(nèi)施行，同時(shí)鼓勵(lì)非上市的大中型企業(yè)執(zhí)行，一時(shí)間，企業(yè)內(nèi)部控制體系建設(shè)成為各大中企業(yè)的工作重點(diǎn)。而合同風(fēng)險(xiǎn)防范體系建設(shè)是企業(yè)內(nèi)控體系建設(shè)的基礎(chǔ)工作之一，因此，對(duì)在企業(yè)經(jīng)營過程中如何加強(qiáng)合同管理體系建設(shè)，有效防范合同風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行了探討和分析。

關(guān)鍵詞：合同；風(fēng)險(xiǎn)；防范體系

中圖分類號(hào)：F276.1 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1673-291X（2013）29-0015-02

一、合同風(fēng)險(xiǎn)的概念

合同風(fēng)險(xiǎn)是指合同利益遭受損失的可能。在合同法上，廣義的風(fēng)險(xiǎn)是指各種非正常的損失，它既包括可歸責(zé)于合同一方或雙方當(dāng)事人的事由所導(dǎo)致的損失，又包括不可歸責(zé)于合同雙方當(dāng)事人的事由所導(dǎo)致的損失。

二、合同風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生

合同風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的原因是多元化的，有企業(yè)自身的原因，也有企業(yè)外部環(huán)境的原因，依據(jù)其成因可分為以下幾種風(fēng)險(xiǎn)。

（一）合法性風(fēng)險(xiǎn)

合法性風(fēng)險(xiǎn)成因于外部法律環(huán)境因素，包括法律的頒布、修訂或廢止等調(diào)整變化、立法內(nèi)容缺失以及法律條款不明確等因素所帶來的合同的合法效力風(fēng)險(xiǎn)。

（二）主體風(fēng)險(xiǎn)

主體風(fēng)險(xiǎn)成因于合同主體因素，主要表現(xiàn)為合同的主體資格有效性、許可經(jīng)營合法性以及履約能力適應(yīng)性等方面存在瑕疵，引發(fā)合同無效、效力待定，或合同無法順利履行等風(fēng)險(xiǎn)。

（三）內(nèi)容風(fēng)險(xiǎn)

內(nèi)容風(fēng)險(xiǎn)成因于合同內(nèi)容因素，主要表現(xiàn)為合同內(nèi)容違反法律強(qiáng)制性或禁止性規(guī)定，合同的主要條款不完備、文字不嚴(yán)謹(jǐn)、用語不規(guī)范等因素，使得合同存在被認(rèn)定無效或可撤銷，權(quán)利義務(wù)約定不明確等法律風(fēng)險(xiǎn)。

（四）程序風(fēng)險(xiǎn)

程序風(fēng)險(xiǎn)成因于合同行為的程序不規(guī)范因素。這種風(fēng)險(xiǎn)存在于合同訂立、生效、履行和變更、轉(zhuǎn)讓、終止等各階段，主要由以下原因引發(fā)：簽字蓋章程序不規(guī)范；未按規(guī)定履行登記審批程序；未按法律或合同約定有效行使權(quán)利、履行義務(wù)；合同內(nèi)容發(fā)生變更、權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓、合同協(xié)議解除時(shí)未及時(shí)簽訂補(bǔ)充協(xié)議；合同行為各階段不注意相關(guān)文件的保管等。

三、合同風(fēng)險(xiǎn)防范體系建設(shè)的必要性

合同風(fēng)險(xiǎn)存在于企業(yè)經(jīng)營管理的各個(gè)環(huán)節(jié)，如果不加以重視和及時(shí)規(guī)避，一旦風(fēng)險(xiǎn)出現(xiàn)，其后果往往是企業(yè)難以控制的，或者導(dǎo)致經(jīng)營成本異常增加，資金難以回收，或者導(dǎo)致企業(yè)承擔(dān)法律責(zé)任，包括支付違約金、賠償損失等民事責(zé)任，罰款、沒收違法所得、吊銷營業(yè)執(zhí)照等行政責(zé)任以及刑事責(zé)任，嚴(yán)重時(shí)將給企業(yè)帶來極大的甚至是顛覆性的災(zāi)難。但與自然風(fēng)險(xiǎn)、戰(zhàn)略風(fēng)險(xiǎn)、市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)等風(fēng)險(xiǎn)不同，合同風(fēng)險(xiǎn)的成因是可以提前認(rèn)知并規(guī)避的，這使得防范合同風(fēng)險(xiǎn)具有了可能性和現(xiàn)實(shí)意義。

四、 如何建設(shè)合同風(fēng)險(xiǎn)防范體系

（一）建章立制，規(guī)范合同管理

合同風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制是由一系列流程和制度組成的，具有全方位管理、規(guī)范運(yùn)作、結(jié)合實(shí)際和動(dòng)態(tài)調(diào)整等基本原則。企業(yè)應(yīng)在基本原則的指導(dǎo)下，建立健全合同風(fēng)險(xiǎn)防范制度，對(duì)不同的合同風(fēng)險(xiǎn)制訂有針對(duì)性的防范措施，并保障防范措施的落實(shí)。有關(guān)合同管理的制度應(yīng)覆蓋以下內(nèi)容。

1.合同歸口管理制度。即對(duì)合同試行由企業(yè)具體法律事務(wù)機(jī)構(gòu)全面、統(tǒng)一管理的制度，確定專門機(jī)構(gòu)、專門人員對(duì)合同專門進(jìn)行管理，并確定相應(yīng)的考核和獎(jiǎng)懲制度。

2.合同分類專項(xiàng)管理制度。根據(jù)合同的種類和特點(diǎn)，在歸口管理的基礎(chǔ)上制定各類分類專項(xiàng)管理制度，確定具體機(jī)構(gòu)、人員、程序、原則等，并配套考核、獎(jiǎng)懲措施。

3.合同管理人員資格制度。合同管理工作專業(yè)性較強(qiáng)，合同管理人員必須具備一定的法律專業(yè)水平，并取得法律顧問或司法資格。

4.合同授權(quán)委托制度。企業(yè)的具體事務(wù)必須授權(quán)具體人員經(jīng)辦，未經(jīng)授權(quán)，任何人不得以企業(yè)名義對(duì)外簽訂合同；授權(quán)必須采取書面形式，明確授權(quán)范圍、授權(quán)時(shí)間、代理權(quán)限等。

5.合同審查審批準(zhǔn)制度。合同專業(yè)性很強(qiáng)，必須經(jīng)過專業(yè)機(jī)構(gòu)、專門人員審查，才能防范合同風(fēng)險(xiǎn)。

6.合同專用章管理制度。合同專用章管理制度應(yīng)本著“統(tǒng)一刻制、授權(quán)使用、嚴(yán)格管理、專人負(fù)責(zé)”的原則設(shè)立。

此外，企業(yè)還應(yīng)進(jìn)一步建立健全合同監(jiān)督檢查制度、合同糾紛處理制度、合同統(tǒng)計(jì)分析制度、合同歸檔制度、合同管理考核與獎(jiǎng)懲制度等。公司合同管理制度目前正在逐步完善中。

（二）組織架構(gòu)建設(shè)

判斷某種合同行為是否具有法律風(fēng)險(xiǎn)、法律風(fēng)險(xiǎn)損害后果的大小，以及采取何種措施防范并加以解決，都需要具備法律專業(yè)知識(shí)。因此，企業(yè)應(yīng)建立法律事務(wù)機(jī)構(gòu)并配備專業(yè)的法律事務(wù)人員，并將其職權(quán)明確化、制度化。重視和充分發(fā)揮法律事務(wù)機(jī)構(gòu)在合同風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制中的重要性和主導(dǎo)作用，保證其履行相應(yīng)的工作職責(zé)。我公司設(shè)立總法律顧問制度，由公司一位高管擔(dān)任總法律顧問，并在行政法務(wù)部下設(shè)專門法規(guī)科，配備專業(yè)法律人員，形成從上到下的縱向法律管理結(jié)構(gòu)，嚴(yán)格防范合同風(fēng)險(xiǎn)。鑒于企業(yè)部分合同適用新加坡法律、香港法律，有時(shí)也會(huì)涉及到日本法律，隨著企業(yè)業(yè)務(wù)的不斷推進(jìn)，有必要配備專門研究海外法律的人員，為防范合同風(fēng)險(xiǎn)提供法律保障。

（三）加強(qiáng)法律宣傳，強(qiáng)化履約意識(shí)

合同一經(jīng)承諾，即具有法律效力。企業(yè)的合同管理部門應(yīng)及時(shí)了解和掌握合同履行的情況，通過建立合同檔案和合同報(bào)表制度，及時(shí)總結(jié)合同管理中的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，提高防騙反詐能力。根據(jù)合同履行情況，適時(shí)運(yùn)用撤銷權(quán)、變更權(quán)和不安抗辯權(quán)保護(hù)自身合法權(quán)益。加強(qiáng)法律培訓(xùn)和防范制度的宣貫，為了防范合同風(fēng)險(xiǎn)的各項(xiàng)制度措施能得到順利執(zhí)行并切實(shí)發(fā)揮作用，企業(yè)應(yīng)加強(qiáng)對(duì)企業(yè)各級(jí)人員的法律培訓(xùn)，加強(qiáng)合同風(fēng)險(xiǎn)防范制度的宣貫，全面提高企業(yè)各級(jí)人員的法律風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)。

（四）加強(qiáng)合同法律審查

1.合同合法性審查。主要包括合同主體、合同形式、合同內(nèi)容、合同訂立手續(xù)等是否合法。合同審查的關(guān)鍵是合同的合法性審查，它關(guān)系到一份合同是否有效成立，有些違法合同違法性較明顯，比較容易審查，例如，工程建設(shè)方面，帶資建設(shè)是國家明文禁止的建設(shè)模式；又如，企業(yè)之間的拆借國家也是禁止的，合同中有類似約定的均屬非法條款。有些合同牽涉的法律面較廣，一時(shí)難以審查其合法性，需要專業(yè)人員仔細(xì)推敲確認(rèn)，因此公司應(yīng)加強(qiáng)合同合法性審查工作。例如，在公司招投標(biāo)工作中經(jīng)常會(huì)遇到以下兩種情形：一是A公司中標(biāo)后，要求其全資子公司B公司簽約，二是中標(biāo)公司在簽約時(shí)要求變更合同主要條款。這兩種情形分階段看都是合法的，將兩個(gè)法律行為連貫起來看均不符合法律規(guī)定，在實(shí)踐中應(yīng)高度關(guān)注，盡力避免。

2.合同真實(shí)性審查。主要審查合同主體的意思表示是否真實(shí)，是否存在欺詐、脅迫、重大誤解等情形。意思表示真實(shí)是合同成立的基本要件，有些業(yè)務(wù)單位為促成合同，有可能隱瞞真實(shí)情況，對(duì)此應(yīng)加大審查力度，尤其應(yīng)注意合同向?qū)Ψ劫Y質(zhì)信用的審查。

3.合同公平性審查。主要審查合同是否顯失公平，合同顯失公平時(shí)，根據(jù)《合同法》可以申請(qǐng)法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷。如有的公司很多原材料均需從國外進(jìn)口，原材料生產(chǎn)商居于行業(yè)壟斷地位，一方面公司議價(jià)能力弱，另一方面，在簽訂合同時(shí)也會(huì)面臨一些顯失公平的條款，因此，實(shí)際工作中需和對(duì)方單位加強(qiáng)溝通，同時(shí)加強(qiáng)關(guān)聯(lián)條款的審查，控制合同風(fēng)險(xiǎn)。

4.合同周密性審查。周密性審查主要審查合同是否完備、嚴(yán)密，包括審查合同條款是否齊備、完善，合同文字是否規(guī)范、準(zhǔn)確。合同的周密性既是公司專業(yè)水平的體現(xiàn)，也是防范合同風(fēng)險(xiǎn)的基本措施，所以，做好合同周密性審查有利于降低合同風(fēng)險(xiǎn)，減少合同糾紛。

5.合同程序性審查。包括外部即政府有關(guān)部門的批準(zhǔn)或備案程序，也包括公司內(nèi)部程序性規(guī)章制度規(guī)定的程序。涉及到行政機(jī)關(guān)的程序基本也和合同的合法性相關(guān)聯(lián)，一般不易出現(xiàn)問題。公司內(nèi)部的程序性審查是關(guān)鍵，公司的授權(quán)代表代表公司簽署合同，即使其流程或內(nèi)容不符合公司的規(guī)定，一旦對(duì)外簽署，公司仍需對(duì)外承擔(dān)相應(yīng)的合同責(zé)任，所以，程序性審查應(yīng)是合同風(fēng)險(xiǎn)控制的重要環(huán)節(jié)。

（五）監(jiān)督檢查體系建設(shè)

合同的監(jiān)督檢查指企業(yè)依據(jù)合同、法規(guī)和規(guī)章以及企業(yè)內(nèi)部有關(guān)制度，對(duì)合同的簽訂、履行情況所進(jìn)行的監(jiān)督和檢查，主要內(nèi)容包括：合同在簽訂、履行過程中執(zhí)行法律、法規(guī)和規(guī)章的情況；合同管理制度的執(zhí)行情況；對(duì)簽訂、履行合同的情況進(jìn)行監(jiān)督檢查；對(duì)合同糾紛的解決情況進(jìn)行監(jiān)督檢查。合同監(jiān)督檢查的方式?jīng)]有固定形式。我公司合同監(jiān)督檢查基本以自查為主，監(jiān)督檢查力度偏弱，將來將近一步完善監(jiān)督檢查方式，實(shí)現(xiàn)不同部門合同互查、抽查以及聯(lián)查，對(duì)合同的簽訂、履行進(jìn)行全面監(jiān)督。

（六）完善非訴以及訴訟程序管理

合同簽訂、履行過程中，對(duì)方預(yù)期違約、根本違約或不履行義務(wù)、遲延履行義務(wù)以及履行義務(wù)有瑕疵時(shí)，企業(yè)應(yīng)及時(shí)行使抗辯權(quán)，采取保全措施防范合同風(fēng)險(xiǎn)，必要時(shí)申請(qǐng)仲裁或向人民法院提起訴訟。企業(yè)應(yīng)制訂專門訴訟以及非訴訟管理程序，明確糾紛處理部門、職權(quán)及流程，妥善解決合同履行過程中出現(xiàn)的糾紛。

（七）實(shí)現(xiàn)合同管理標(biāo)準(zhǔn)化，建立現(xiàn)代信息化平臺(tái)

實(shí)現(xiàn)合同管理標(biāo)準(zhǔn)化，對(duì)反復(fù)使用的合同實(shí)施示范文本制度，基本固化一般通用條款從而規(guī)范、簡化合同訂立、審查、履行程序，便于合同管理，防范合同風(fēng)險(xiǎn)。在合同管理標(biāo)準(zhǔn)化的基礎(chǔ)上，充分利用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，實(shí)現(xiàn)合同起草、訂立、履行等合同管理活動(dòng)信息化，從而實(shí)現(xiàn)合同的全程動(dòng)態(tài)管理，減少協(xié)調(diào)、溝通時(shí)間，提高合同管理效率，防范合同風(fēng)險(xiǎn)，我公司已于今年八月份啟用辦公軟件系統(tǒng)，實(shí)現(xiàn)了信息化管理。

（八）合同風(fēng)險(xiǎn)防范具體措施

1.簽約前充分了解、調(diào)查并評(píng)估對(duì)方資信狀況。

2.使用合同示范文本，規(guī)范企業(yè)的簽約履約行為。

3.業(yè)務(wù)部門貫徹“先簽約、后履行”的原則。

4.采取合理的擔(dān)保方式，降低、化解、防范合同風(fēng)險(xiǎn)。

5.加強(qiáng)企業(yè)對(duì)合同專用章的管理，專人負(fù)責(zé)，授權(quán)使用。

6.加強(qiáng)合同動(dòng)態(tài)管理。

7.加大合同監(jiān)督檢查力度，促使管理人員自覺依法辦事。

8.加強(qiáng)相關(guān)法律法規(guī)的學(xué)習(xí)。

9.聘請(qǐng)外部法律顧問。

[責(zé)任編輯 王 佳]