摘要：民事再審是民事訴訟的熱點(diǎn)，啟動(dòng)民事再審的直接結(jié)果就是依法改判和發(fā)回重審，民事再審發(fā)回重審的法律定性是理論界容易忽視的問題，結(jié)合司法實(shí)務(wù)及北京法院民事再審發(fā)回重審現(xiàn)狀，通過分析民事再審發(fā)回重審案件，提出民事再審發(fā)回重審的法律性質(zhì)。

關(guān)鍵詞：民事再審；法律性質(zhì)；發(fā)回重審

一、引言

人民法院具體審理民事再審案件中，一般情況下認(rèn)為本案存在可能發(fā)回重審法律情形，不是予以改判，大多數(shù)卻將案件發(fā)回重審。民事再審發(fā)回重審沒有準(zhǔn)確的定義，僅僅是民事訴訟法律程序中的一個(gè)環(huán)節(jié)，也是民事司法實(shí)務(wù)客觀存在的法律程序之一，它并非是獨(dú)立的法律程序，僅僅將案件發(fā)回原審人民法院依法重新審理。發(fā)回重審一般依賴于兩類程序，一是民事再審案件，另一類是民事二審程序，這兩個(gè)法律程序是發(fā)回重審程序的法律根源。本文所探討的就是民事再審發(fā)回重審程序的法律性質(zhì)。

二、 民事再審發(fā)回重審程序的法律性質(zhì)

（一）民事再審發(fā)回重審案件來源

民事再審發(fā)回重審案件來源。一般來源于上級(jí)法院的再審裁定和對(duì)案件的發(fā)回重審。再審發(fā)回重審案件，對(duì)于重審法院來說，應(yīng)當(dāng)將其在程序上作為一個(gè)新案件進(jìn)行審理，同時(shí)不能完全忽視該案被原終審裁判已決的事實(shí)，要附條件的適用一審程序，限制當(dāng)事人的相關(guān)程序權(quán)利，同時(shí)在認(rèn)定事實(shí)和適用法律上要充分考慮原審時(shí)的情況，參考現(xiàn)實(shí)法律和事實(shí)，綜合評(píng)定作出重審裁判。

（二）民事再審發(fā)回重審程序法律依據(jù)

在談民事再審發(fā)回重審程序法律依據(jù)時(shí)，先闡述下民事再審程序啟動(dòng)的三種方式。

第一，人民法院自糾再審程序

依據(jù)《民事訴訟法》第一百九十八條 各級(jí)人民法院院長(zhǎng)對(duì)本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤，認(rèn)為需要再審的，應(yīng)當(dāng)提交審判委員會(huì)討論決定。最高人民法院對(duì)地方各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書，上級(jí)人民法院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤的，有權(quán)提審或者指令下級(jí)人民法院再審。

第二，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彸绦?/p>

依據(jù)《民事訴訟法》第一百九十九條 當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為有錯(cuò)誤的，可以向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彛划?dāng)事人一方人數(shù)眾多或者當(dāng)事人雙方為公民的案件，也可以向原審人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?。?dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彽模煌Ｖ古袥Q、裁定的執(zhí)行。

第三，上級(jí)檢察機(jī)關(guān)民事抗訴再審程序

依據(jù)《民事訴訟法》第二百零八條 最高人民檢察院對(duì)各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級(jí)人民檢察院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有本法第二百條規(guī)定情形之一的，或者發(fā)現(xiàn)調(diào)解書損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益的，應(yīng)當(dāng)提出抗訴。地方各級(jí)人民檢察院對(duì)同級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有本法第二百條規(guī)定情形之一的，或者發(fā)現(xiàn)調(diào)解書損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益的，可以向同級(jí)人民法院提出檢察建議，并報(bào)上級(jí)人民檢察院備案；也可以提請(qǐng)上級(jí)人民檢察院向同級(jí)人民法院提出抗訴。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》審判監(jiān)督程序若干問題的解釋，第38條規(guī)定：“人民法院按照第二審程序?qū)徖碓賹彴讣l(fā)現(xiàn)原審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤或者認(rèn)定事實(shí)不清，應(yīng)當(dāng)在查清事實(shí)后改判。但原審人民法院便于查清事實(shí)，化解糾紛的，可以裁定撤銷原判決，發(fā)回重審；原審程序遺漏必須參加訴訟的當(dāng)事人其無法達(dá)成調(diào)解協(xié)議的，以及其他違反法定程序不宜在再審程序中作出實(shí)體處理的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判決，發(fā)回重審。”此條司法解釋的規(guī)定實(shí)質(zhì)上構(gòu)建了我國(guó)民事再審發(fā)回重審程序。

三、民事訴訟實(shí)務(wù)中再審發(fā)回重審的途徑

民事訴訟實(shí)務(wù)中再審發(fā)回重審案件主要來自兩個(gè)途徑：

1，當(dāng)事人不服原一審基層法院判決，提起上訴，原二審法院維持原判，當(dāng)事人不服，向高級(jí)法院申訴，高級(jí)法院在受理當(dāng)事人申訴后，裁定撤銷原判指令原二審法院再審，原二審法院經(jīng)過審理后認(rèn)為符合再審條件的，裁定再審，同時(shí)裁定撤銷自身原二審判決和原一審判決，將該案發(fā)回原一審基層法院重審。

2，當(dāng)事人在原一審法院判決生效后，不服判決，向上一級(jí)法院申請(qǐng)?jiān)賹?，上一?jí)法院在受理當(dāng)事人的再審申請(qǐng)后，經(jīng)過審查認(rèn)為有理由的，裁定再審，同時(shí)裁定撤銷原判發(fā)回原一審法院重審。據(jù)此，對(duì)于原一審法院來說，此兩類案件即屬于再審發(fā)回重審案件。當(dāng)然，在上級(jí)法院將案件發(fā)回原一審案件重審時(shí)，一般都會(huì)附上其審查案件過程中發(fā)現(xiàn)的案件問題以及原一審法院在重審是應(yīng)當(dāng)注意的問題，為原一審法院的重審案件提供指導(dǎo)。

四、 民事再審發(fā)回重審法律性質(zhì)

民事再審發(fā)回重審顧名思義就是再審加重審，首先是上級(jí)法院的再審裁定，其次是一審法院的重審案件.但是，在實(shí)務(wù)中，有文章①指出，再審發(fā)回重審嚴(yán)格有別與二審發(fā)回重審案件，認(rèn)為再審發(fā)回重審是一個(gè)特殊的救濟(jì)程序，在發(fā)回重申前當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)已經(jīng)生效裁判確定，屬于已決狀態(tài)，且有的已執(zhí)行完畢。只是因?yàn)榘讣嬖诜ǘǖ脑賹徥掠啥鴨?dòng)再審予以特殊救濟(jì)，即使再審發(fā)回重審，也只是為補(bǔ)救原生效裁判的錯(cuò)誤，而并非作為一個(gè)新案件重新予以審理，再審發(fā)回重審案件本質(zhì)上仍屬于再審案件，是繼續(xù)審，即在原生效裁判范圍內(nèi)通過審理，補(bǔ)正原生效裁判的錯(cuò)誤或不當(dāng)之處。并且從時(shí)間的連續(xù)性上看，再審與原審之間存在時(shí)間間斷，如果允許當(dāng)事人增加變更訴訟請(qǐng)求，則對(duì)對(duì)方當(dāng)事人有失公正。據(jù)此，北京市高院制發(fā)了《北京市高級(jí)法院關(guān)于審理民事再審發(fā)回重審案件的參考意見》中，明確規(guī)定，對(duì)于再審發(fā)回重審案件，應(yīng)當(dāng)適用第一審程序?qū)徖?，?dāng)事人不準(zhǔn)提出管轄權(quán)異議，一般情況下，不準(zhǔn)許當(dāng)事人提出增加、變更訴求。該《意見》的制發(fā)，在某種程度上是與上述觀點(diǎn)契合的，雖然其不具有法律效力，但對(duì)實(shí)務(wù)審判起到了一定的指導(dǎo)作用。

五、結(jié)語

總之，民事再審發(fā)回重審程序的法律性質(zhì)有獨(dú)特的“應(yīng)然”狀態(tài)。司法機(jī)關(guān)都有維護(hù)裁判既判力的傾向，發(fā)回原審法院再審，作為一個(gè)“新案件”重審，不僅可以防止承辦法官對(duì)原裁判產(chǎn)生主觀偏見，而且還可以保證整個(gè)重審程序的完整性和連續(xù)性，而該案件的原審判決既然被裁定撤銷，必然其中存在問題，不管是程序問題還是實(shí)體問題，均屬于當(dāng)事人的原因，當(dāng)事人在重審程序中提出相關(guān)的訴訟權(quán)利，并無不當(dāng)。然而，重審時(shí)應(yīng)當(dāng)將此案放在原審時(shí)的語境里審理。因此，民事再審發(fā)回重審案件，原一審法院應(yīng)當(dāng)在民事法律程序上將其作為一個(gè)“新案件”，適用原一審民事法律程序。（作者單位：1.中央民族大學(xué)；2.北京市東城區(qū)人民法院）

注解：

①于志遠(yuǎn)、陶志蓉：《民事再審發(fā)回重審若干問題探討》，參見北京法院網(wǎng)。