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        評《現(xiàn)代民法中的“人”》

        2013-12-31 00:00:00王煥宇
        商·財會 2013年10期

        文章以馬恩在《共產(chǎn)黨宣言》中關(guān)于對資產(chǎn)階級處于劇烈變動這一情形的評語為引子①,展開了對于一概念簡單卻內(nèi)涵豐富的語詞——“人”,的宏大敘事。文章雖已“民法人”為關(guān)鍵詞,論及其形象、現(xiàn)實困境與未來希冀以及與道德的種種關(guān)系,但誠如前述引言欲表達關(guān)于變化的主題,文章即是以“民法人”為觀察樣本,概述了民法從理念到制度的種種流變。

        一、 變化的圖景——從“近代”向“現(xiàn)代”

        文章的第二部分以“現(xiàn)代民法人的形象”為題,重述了學界關(guān)于“近代民法”轉(zhuǎn)向“現(xiàn)代民法”的基本論斷,即“抽象人”趨向“具體人”。

        作者詳細指出,區(qū)別對待“弱而愚”的消費者、勞動者和逐漸成長為“巨無霸”的大公司、大企業(yè),表征著現(xiàn)代民法某種程度上摒棄近代民法消弭不同民事主體具體差異、個性的做法,“甚至出現(xiàn)了從契約到身份的返祖現(xiàn)象”。

        同時,對于所有權(quán)及意思自治的限制是該種變化的第二個表現(xiàn)。②但作者指出,這種限制并不是全方面的,而主要是針對“大企業(yè)、大公司而言的,消費者、勞動者則僅存在事實上的締約不自由,而不存在法律上的不自由”。

        第三個變化在于對“自己責任”的突破,就目前而言,1972的新西蘭《事故補償法案》在此方面的突破達到了極致。

        梁慧星教授在《從近代民法到現(xiàn)代民法——二十世紀民法回顧》(以下簡稱“梁文”)一文中,對于這種變化進行了高度凝練而準確的總結(jié)。

        經(jīng)過19世紀平穩(wěn)而高速的發(fā)展,資本主義世界基于民事主體的“平等性”及“互換性”的判斷,發(fā)展出了絕對財產(chǎn)權(quán)利、契約自由以及自己責任等近代民法的基本原則,這樣的現(xiàn)象肇始于1804年的《法國民法典》,在1900年的《德國民法典》中達到頂峰。梁文將前述現(xiàn)象的根源歸結(jié)于法律上的價值追求:“安定性”。這樣的理念價值與制度安排與古典自由主義經(jīng)濟學的旨意又何其相似,因為斯密本來就認為,“讓人們各行其是,而不要讓政府沉重的手來指導他們的行為,結(jié)果往往會更好”。③

        進入20世紀后,情況似乎發(fā)生了改變。經(jīng)濟危機、兩次大戰(zhàn)造成的失業(yè)、貧困、物價飛漲、住房恐慌,科學技術(shù)的進步促進了財富的急劇增長培養(yǎng)了一個個“巨無霸”公司、企業(yè),同時又帶來了交通事故、環(huán)境污染、缺陷產(chǎn)品致?lián)p而使人類又處于整日“提心吊膽”的風險社會之中④。

        可以說,20世紀資本主義世界呈現(xiàn)出的復雜面目,使得最初關(guān)于民事主體“平等性”、“互換性”的判斷已然過時,出于種種政治哲學的考慮,法律的價值取向更多的趨向“社會妥當性”的考慮,從而以“財產(chǎn)所有權(quán)的限制”、對“契約自由的限制”以及社會責任等模式對原先進行了修正。殊途同歸,經(jīng)濟學也開始變革,外部性及市場勢力造成的市場失靈等因素,為政府出手進行干預提供了正當性,于是,以“羅斯福新政”為代表的福利國家模式開始興起。

        二、 通過“民法”的國家控制

        值得注意的是,作者的視角通過民法又投向了更深的理論層面。在第二部分的“權(quán)利的動物”章節(jié)中,作者概述了民法權(quán)利泛化的現(xiàn)象⑤,指出現(xiàn)代民法中“人成了一個權(quán)利的復合體或者說是權(quán)利動物”。

        但在創(chuàng)制權(quán)利的同時,國家通過具體的技術(shù)操作卻更加深入的控制了個人。趙曉力老師在《民法傳統(tǒng)經(jīng)典文本中“人”的觀念》一文中,對于國家通過民法文本,以具體的統(tǒng)治技藝介入私人空間有著形象的分析:

        《法國民法典》“人法”中引入了“身份證書”的概念和“身份吏”制度,“身份證書”之外,還有“出生證書”、“婚姻證書”、“死亡證書”貫穿人的一生,而在每個場合,都有“身份吏”出席。通過這些制度,國家終于可以對作為個體的人建立嚴密的監(jiān)視,這是一種“生命權(quán)力”(bio-power),也是一種“個體化權(quán)力”(individualizing power),同時體現(xiàn)著現(xiàn)代治理術(shù)的主權(quán)-紀律-管理的三角。人的一生將從此在國家中度過。出生、婚姻和死亡不再是羅馬法上的自然事件,而是必須取得國家認可的事件。代替上帝悲憫的注視的是國家的監(jiān)視。⑥

        制定民法的本是為了抵御國家公權(quán)力對于私權(quán)的侵犯,卻不曾想民法規(guī)則的種種已在無形中將個人納入到國家的總體性規(guī)范之中,出現(xiàn)了“權(quán)利日多,權(quán)力日盛”的悖論。

        三、 現(xiàn)實困境與未來希冀

        重述了前人的論斷之后,作者開始了其對于現(xiàn)實境況的冷峻思考?,F(xiàn)代民法遇到的困境及未來的某些發(fā)展方向引起了作者的關(guān)注。

        作者指出,人已從“萬物的靈長,宇宙的精華”的尊貴地位上重重地跌落下來,經(jīng)過工業(yè)革命對于自然的過度索取與肆意破壞后,科技進步出現(xiàn)的一個個“科學怪物”已然使得“切爾諾貝利無所不在”。

        面對“環(huán)境風險全球化”的現(xiàn)狀,民法的作為似乎止于確立無過錯侵權(quán)責任。知識的專業(yè)性、目的的公益性某種程度上使得民法自身可調(diào)動的資源顯得捉襟見肘,于是,環(huán)境法、自然資源法開始迅速崛起。

        作者又指出,現(xiàn)代社會中,作為以組織的形態(tài)出現(xiàn)的主體成為常態(tài)。以人或者資本聚合起來的某種組織成為傳統(tǒng)社會里個人、國家之外的第三種主體,而且此種主體似乎又呈現(xiàn)出主導性的地位。于是,作者認為現(xiàn)在民法中出現(xiàn)了某種吊詭的場景:“一方面,個人主義成為一種新的宗教”;另一方面,個人逐漸被納入進了組織的體系。

        面對這般主體“變異”的現(xiàn)象,民法確立的“法人制度”似乎在助長組織的興盛,那么未來民法對“人”關(guān)注是否會發(fā)生某種移轉(zhuǎn)?對此,作者似乎也不得而知了。

        四、 習作的技藝

        文章的另一引人入勝之處在于作者高超的行文技巧,由于其對詳實素材的恰當剪裁,使得“民法人”這一看似宏大敘事的主題也不致陷入泛泛的空談。文章引經(jīng)據(jù)典,洋洋灑灑,自就宏文,嚴肅的筆調(diào)更加使人產(chǎn)生了對于我們生活的社會的憂思。(作者單位:四川大學法學院)

        注解:

        ①此處引文為“生產(chǎn)的不斷變革,一切社會狀況不停的動蕩,永遠的不安定和變動,這就是資產(chǎn)階級時代不同于過去一切時代的地方......一切等級的和固定的東西都煙消云散了,一切神圣的東西都被褻瀆了?!眳⒁姟肮伯a(chǎn)黨宣言”,《馬克思恩格斯選集》,第一卷,北京:人民出版社,1972年,第254頁。

        ②作者列舉如出壟斷法律對于大組織拒絕交易、搭售及合謀分割市場特設強制締約規(guī)定予以控制,及法國、日本關(guān)于消費者反悔權(quán)的規(guī)定等。值得注意的是,近日剛剛通過的《消費者權(quán)益保護法(修正案)》規(guī)定了消費者網(wǎng)購享有7日時間的無理由退貨權(quán)即是此最新例證。參見,謝鴻飛,“現(xiàn)代民法中的‘人’”,北大法律評論,第3卷第2輯,第138頁。

        ③曼昆,《經(jīng)濟學原理:微觀經(jīng)濟學分冊》,北京:北京大學出版社,2012年,第11頁。

        ④梁慧星,“從近代民法到現(xiàn)代民法——二十世紀民法回顧”,中外法學,1997年第2期,第24頁。

        ⑤如人身權(quán)的種類大量增加,各國憲法承認勞動權(quán),以及日照權(quán)、采光權(quán)等新型權(quán)利的被認可。參見,謝鴻飛,“現(xiàn)代民法中的‘人’”,北大法律評論,第3卷第2輯,第137頁。

        ⑥趙曉力,“民法傳統(tǒng)經(jīng)典文本中‘人’的觀念”,北大法律評論,第1卷第1輯,第136頁。

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