摘要：《公司法》和《合伙企業(yè)法》修改后引起了學界關(guān)于公司能否以普通合伙人身份參加合伙企業(yè)經(jīng)營管理的爭議，對于公司能否成為合伙企業(yè)普通合伙人這一問題進行了深刻的討論。現(xiàn)今我國學界關(guān)于爭議已趨于一致認為公司可以作為普通合伙人參加合伙企業(yè)。本文主要討論公司作為普通合伙人的風險及應(yīng)對。

關(guān)鍵詞：公司；合伙企業(yè)；普通合伙人；無限連帶責任

隨著07年《合伙企業(yè)法》的頒布，人們對于公司能否成為合伙企業(yè)普通合伙人這一問題進行了深刻的討論，本文將對公司普通合伙人資格進行論證，并淺要分析一下公司成為普通合伙人帶來的問題。

一、公司普通合伙人資格分析

我國《公司法》第十五條規(guī)定，公司可以向其他企業(yè)投資；但是，但是除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔連帶責任的出資人；而《合伙企業(yè)法》第二條規(guī)定：本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。第三條規(guī)定：國有獨資企業(yè)、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。

基于此兩條，公司能否成為普通合伙人，學界有兩種觀點。一種認為《合伙企業(yè)法》只列出了五種禁止成為普通合伙人的法人形式，并沒有具體規(guī)定公司可以成為普通合伙人。依據(jù)公司法第十五條認為公司不能成為承擔連帶債務(wù)的普通合伙人。[1]另一種觀點認為《合伙企業(yè)法》規(guī)定的五種法人形式不得成為普通合伙人，反言之其它法人是可以成為的普通合伙人的，普通的公司是法人的一種，必然也可以成為普通合伙人。

筆者贊成第二種觀點，即公司可以成為合伙企業(yè)的普通合伙人?？蓮姆ɡ砑胺蓛擅鎸ζ浜戏ㄐ赃M行分析。

（一） 法理依據(jù)。公司是法人的典型形態(tài)，是法律擬制的民事主體，具有獨立的人格、獨立的財產(chǎn)并獨立的承擔民事責任。公司的獨立人格意味著它有完全的民事權(quán)利能力和民事行為能力去處分自己的財產(chǎn)。“法人責任制度中的有限責任和無限責任是特指法人成員（如公司股東或者出資者）承擔財產(chǎn)責任的有限與無限，其責任的主體是法人成員，而非法人本身?！盵3]公司以普通合伙人的身份投資合伙企業(yè)，并承擔無限連帶責任，僅意味著公司以其自身全部財產(chǎn)對其投資的合伙企業(yè)的債務(wù)承擔無限連帶責任，此種“無限連帶責任”并不影響公司股東的有限責任。公司股東依然以其出資額對公司債務(wù)承擔責任。當公司不能承擔其投資的合伙企業(yè)的債務(wù)時，則可進入破產(chǎn)程序。因此，公司成為普通合伙人是符合法理的。

（二）法律依據(jù)。我國現(xiàn)有法律中.涉及公司作為合伙企業(yè)普通合伙人的法律規(guī)定有：《公司法》第15條：“公司可以向其他企業(yè)投資；但是.除法律另有規(guī)定外。不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔連帶責任的出資人?！薄逗匣锲髽I(yè)法》第2條：“本法所稱合伙企業(yè).是指自然人、法人和其他組織依照本法在我國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成。合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任。本法對普通合伙入承擔責任的形式有特別規(guī)定的.從其規(guī)定。有限合伙企業(yè)由普通合伙入和有限合伙人組成。普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任.有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責任。”《合伙企業(yè)法》第3條：“國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人?！备鶕?jù)上述法律規(guī)定.公司依法可以成為合伙企業(yè)普通合伙人。因為盡管《公司法》第15條規(guī)定，公司可以向合伙企業(yè)投資。但不得成為承擔連帶責任的出資人.即不能成為合伙企業(yè)的普通合伙入.然而該條款并未完全禁止公司成為合伙企業(yè)普通合伙人。只要法律另有規(guī)定即可。由于該條對公司對所投資企業(yè)承擔連帶責任做禁止性規(guī)定。因此.法律的除外規(guī)定必須以明確的文字予以確認方能使公司成為所投資企業(yè)的債務(wù)連帶責任人。而《合伙企業(yè)法》第2條明確規(guī)定.“本法所稱合伙企業(yè)。是指自然人、法人和其他組織依照本法在我國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)”.該規(guī)定以明確文字賦予了公司成為合伙企業(yè)普通合伙人的資格.且該法第3條明確規(guī)定國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司不得成為普通合伙人.言外之意就是“公司可以成為普通合伙人”。另外，根據(jù)“新法優(yōu)于舊法”原則，《合伙企業(yè)法》是新法應(yīng)當優(yōu)先適用。因此公司作為合伙企業(yè)普通合伙人是符合我過法律規(guī)定的。

在我國實踐中也有公司成為合伙企業(yè)普通合伙人的例子，如有限合伙制私募股權(quán)基金中公司就可以作為普通合伙人。如今我國學術(shù)界的觀點也趨于一致認為公司可以成為普通合伙人。

二、 公司成為普通合伙人的利弊分析

我國新《公司法》規(guī)定除了國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人外，其他公司可以成為普通合伙企業(yè)的合伙人，而且也可以成為有限合伙企業(yè)中的普通合伙人。然而，我國在允許公司投資于普通合伙企業(yè)成為普通合伙人時，對于公司作為普通合伙人所帶來的諸多問題并沒有引起實務(wù)界和理論界的足夠重視。[4]主要是由公司人格獨立制度、普通合伙人無限連帶責任制度對公司、公司債權(quán)人、合伙企業(yè)的影響

（一）公司作為普通合伙人對公司自身的不利影響。首先，公司作為普通合伙人會因為承擔無限連帶責任而產(chǎn)生風險。公司作為普通合伙人在合伙企業(yè)中一般資本實力都比較雄厚，在合伙企業(yè)的財產(chǎn)足清償債務(wù)時，公司將首當其沖成為合伙企業(yè)債權(quán)人追償債務(wù)的首要目標。其次，公司作為法人成為合伙企業(yè)的普通合伙人須委托自然人參與合伙企業(yè)事務(wù)的管理，從而產(chǎn)生委托代理成本以及代理人不忠誠帶來的風險。另外合伙企業(yè)是典型的人合性企業(yè)，合伙人彼此基于信義成立合伙企業(yè)。這種相互依賴相互監(jiān)督的密切關(guān)系，要求其他合伙人應(yīng)對公司合伙人的經(jīng)營狀況知情，在此過程中會使公司商業(yè)秘密有被泄露的風險。

（二）公司作為普通合伙人對一般債權(quán)人的影響。如果因清償合伙債務(wù)導致公司破產(chǎn)，由于公司對合伙債務(wù)承擔無限責任，那么公司對于普通債權(quán)人的債務(wù)清償能將大大減小，從而給公司債權(quán)人來帶極大風險。當然公司的擔保債權(quán)人由于有擔保所以可以取得優(yōu)先受償，在此不受影響。

（三）公司作為普通合伙人對合伙企業(yè)的影響。公司的實力一般比自然人雄厚，擁有較多的投資信息，強大的管理團隊，甚至先進的技術(shù)。公司作為普通合伙人參與到合伙企業(yè)的事務(wù)管理中往往有利于合伙企業(yè)的經(jīng)營和發(fā)展，所謂大樹底下好乘涼。然則正是由于公司的強大可能會導致其他合伙人在合伙事務(wù)管理中遭受到欺壓和排擠，從而損害其他合伙人的利益。[5]另外公司在發(fā)展壯大成為上市公司后，由于《合伙企業(yè)法》第三條規(guī)定：國有獨資企業(yè)、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。那么公司將因此而退出合伙企業(yè)，這對于合伙企業(yè)也是極其不公平的。

綜上所述，公司雖然可以成為普通合伙人，也存在著很多弊端和風險，但不能因此而否定公司作為普通合伙人投資合伙企業(yè)，因為投資本身就有風險，無論是投資合伙企業(yè)還是公司自身經(jīng)營都是存在風險的，不能因噎廢食?！豆痉ā芬?guī)定了股東會有權(quán)決定公司經(jīng)營方針和投資計劃以及董事會有權(quán)決定公司的經(jīng)營計劃和投資方針，就應(yīng)當由公司自主決定是否作為普通合伙人投資合伙企業(yè)并承擔責任。（作者單位：四川省社會科學院）

參考文獻：

[1]梁宇賢.商事法論（修訂新版）I-M].北京：中國人民大學出版社，2003.58.

[2]劉俊海.現(xiàn)代公司法（第二版）法律出版社，2008，.109.

[3]江平，趙旭東.法人制度論[M].中國政法大學出版社，1996，P263

[4]朱慈蘊.公司作為普通合伙人投資合伙企業(yè)引發(fā)的法律思考[J].現(xiàn)代法學，2008，（5）.

[5]劉俊海.公司法學.北京大學出版社，2008.8.