摘要：上市公司中小股東相對(duì)處于弱勢(shì)，權(quán)益往往會(huì)受到嚴(yán)重侵害，而中小股東對(duì)于上市公司和證券市場(chǎng)都具有重要的意義。本文從目前我國(guó)中小股東保護(hù)現(xiàn)狀入手，分析了中小股東保護(hù)不利的主要原因，文章的最后提出加強(qiáng)我國(guó)上市公司中小股東的保護(hù)的建議。

關(guān)鍵詞：上市公司；中小股東；資本多數(shù)原則

在上市公司中，中小股東相對(duì)處于弱勢(shì)。在資本多數(shù)的原則下，大股東往往會(huì)利用控股優(yōu)勢(shì)做出對(duì)自身有利的決策，使中小股東的權(quán)益受到嚴(yán)重侵害，而中小股東對(duì)于上市公司和證券市場(chǎng)都具有重要的意義。目前，我國(guó)《公司法》和《證券法》等法律法規(guī)進(jìn)一步加強(qiáng)了對(duì)上市中小股東的保護(hù)，證券監(jiān)管部門的監(jiān)管力度也在不斷增大。但是，大股東侵害中小股東的情況依然存在。對(duì)我國(guó)當(dāng)前上市公司的中小股東保護(hù)問(wèn)題進(jìn)行研究，對(duì)于促進(jìn)國(guó)民經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展及資本市場(chǎng)的穩(wěn)定均具有深刻的現(xiàn)實(shí)意義。

一、上市公司中小股東的理論基礎(chǔ)

（一）中小股東概念的界定

中小股東的概念是上市公司中小股東權(quán)益保護(hù)研究的基礎(chǔ)，其界定對(duì)中小股東權(quán)益保護(hù)的研究至關(guān)重要。本文界定的中小股東是相對(duì)于具有控制力和支配力的控股股東而言，處于非控制地位的股東。中小股東是指在公司中處于非控制地位的社會(huì)公眾股股東或法人，可以是單個(gè)人或是多個(gè)個(gè)體。

（二）中小股東權(quán)益概念的界定

對(duì)中小股東而言，權(quán)益相較于大股東并沒(méi)有特殊性。對(duì)中小股東權(quán)益的保護(hù)主要是控制大股東對(duì)中小股東權(quán)利的掠奪，保持中小投資者的投資信心，實(shí)現(xiàn)公司的價(jià)值最大化；同時(shí)促進(jìn)資本的積累、證券市場(chǎng)的發(fā)展和經(jīng)濟(jì)的增長(zhǎng)。其實(shí)質(zhì)是通過(guò)一系列正式或非正式的規(guī)則，建立利益相關(guān)者的激勵(lì)和約束的機(jī)制，協(xié)調(diào)各方的利益一致。保護(hù)中小股東權(quán)益，并不是將中小股東從股東群體中分離出來(lái)，而是要加強(qiáng)對(duì)中小股東的保護(hù)，其權(quán)力和利益范圍與其他股東是一樣的。對(duì)中小股東權(quán)益的涵義，還可以從法學(xué)的角度與經(jīng)濟(jì)學(xué)意義上做不同的考察。本文討論的中小股東權(quán)益是指中小股東憑借其股東資格而享有的經(jīng)濟(jì)利益和參與經(jīng)營(yíng)管理的權(quán)利。

（三）中小股東保護(hù)的理論基礎(chǔ)

1.資本多數(shù)原則的濫用

資本多數(shù)原則一定程度上實(shí)現(xiàn)了管理的民主，并提高了決策實(shí)現(xiàn)的效率及大股東們投資的熱情。然而，資本多數(shù)原則也逃不過(guò)一條定律，那就是任何不受制約的權(quán)力都會(huì)導(dǎo)致對(duì)權(quán)力的濫用。由于資本多數(shù)原則的掩護(hù)，這種制度上的利益還會(huì)被無(wú)數(shù)倍地放大，成為大股東犧牲中小股東利益而追求自身利益的工具。

2.股東實(shí)質(zhì)性平等原則

股東平等原則是中小股東保護(hù)的一項(xiàng)基本原則。股東平等原則是指在基于股東資格而發(fā)生的法律關(guān)系中，不得在股東之間實(shí)行不合理的不平等待遇，并按照股東所持有的股份的性質(zhì)和數(shù)額實(shí)行平等待遇的原則。

3.大股東與中小股東之間的代理成本

大股東占有公司較大份額的股份，對(duì)公司決策擁有重大影響，甚至直接干涉公司的經(jīng)營(yíng)管理。大股東在謀求自身利益最大化的同時(shí)，很有可能因其控股地位掠奪中小股東利益，這正是兩者代理問(wèn)題的主要表現(xiàn)。

二、上市公司中小股東保護(hù)的現(xiàn)狀

（一）中小股東受侵害的現(xiàn)狀

1.中小股東所受侵害主要來(lái)自大股東

中小股東所受到的侵害其中一方面來(lái)自管理層，另一方面來(lái)自大股東。但在股權(quán)相對(duì)集中的情況下，公司的管理層通常選擇由持股比例較大的股東來(lái)?yè)?dān)任，大股東用足夠的動(dòng)機(jī)和能力來(lái)控制和監(jiān)督管理層。而在我國(guó)，“一股獨(dú)大”現(xiàn)象相當(dāng)普遍，不單單指國(guó)有制企業(yè)，在民營(yíng)背景的上市公司內(nèi)，家族及創(chuàng)始人“一股獨(dú)大”現(xiàn)象更是屢見(jiàn)不鮮。

2.中小股東利益受到侵害的主要方式

（1）不規(guī)范的股利分配政策

我國(guó)上市公司的股利分配方式包括現(xiàn)金股利與股票股利。股利政策不穩(wěn)定，難以給中小股東穩(wěn)定的預(yù)期收益。不穩(wěn)定的股利政策，給投資者不確定的預(yù)期，致使中小股東不敢長(zhǎng)期持股等待利潤(rùn)分配，只好寄希望于投機(jī)性的短期操作來(lái)獲得收益，這無(wú)疑是股價(jià)波動(dòng)性過(guò)強(qiáng)的重要因素。

（2）非公允關(guān)聯(lián)交易

比較典型的方式有：控股母公司通過(guò)直接借款或拖欠賬款等方式，無(wú)償占用上市公司的資金；上市公司為控股母公司貸款進(jìn)行擔(dān)保，承擔(dān)非正當(dāng)?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)，這也是大股東用來(lái)掏空上市公司的主要手段；控股母公司以極高價(jià)格向上市公司轉(zhuǎn)讓劣質(zhì)資產(chǎn)或?qū)⒘淤|(zhì)資產(chǎn)抵償對(duì)上市公司的債務(wù)；控股母公司向上市公司高價(jià)轉(zhuǎn)讓或出售無(wú)形資產(chǎn)等。

（3）上市公司資金直接被占用

在我國(guó)，控股股東占用上市公司的資金成為普遍現(xiàn)象，這也是導(dǎo)致上市公司發(fā)生巨額虧損的重要原因。上市公司資金被直接占用的情況對(duì)中小股東的侵害通常是隱性的，具有較高的欺騙性與危害性。由于這種公司實(shí)質(zhì)上己經(jīng)被大股東掏空，失去了贏利的能力，當(dāng)中小股東購(gòu)入該公司的股票時(shí)，不知道所購(gòu)買的只是一個(gè)空殼，難以得到現(xiàn)實(shí)的投資回報(bào)。

（4）違規(guī)擔(dān)保貸款

上市公司融資擔(dān)保原本是一種正常的經(jīng)濟(jì)行為，但在我國(guó)卻己經(jīng)變成了控股股東操縱上市公司來(lái)“圈錢”的方式。事實(shí)上，“一股獨(dú)大”的股權(quán)結(jié)構(gòu)往往導(dǎo)致大股東利用其控股權(quán)加以擔(dān)保等方式將上市公司的利益向自己轉(zhuǎn)移，有的甚至長(zhǎng)期隱瞞上市公司的擔(dān)保事實(shí)，并且這種擔(dān)保往往數(shù)額非常巨大，并且沒(méi)有嚴(yán)格的法律手續(xù)，這嚴(yán)重侵害上市公司及中小股東的利益。

（5）整體上市和資產(chǎn)注入

整體上市和資產(chǎn)注入通?？梢栽黾淤Y本市場(chǎng)供給、提高上市公司質(zhì)量、強(qiáng)化資本市場(chǎng)資源配置，其目的非常明確，不在于募集資金，而在于股權(quán)和業(yè)務(wù)的整合。資產(chǎn)注入前夕股價(jià)頻繁異動(dòng)，說(shuō)明其間大量存在著內(nèi)幕交易和操縱市場(chǎng)的嫌疑。

6）不規(guī)范信息披露

信息披露是像上市公司這樣公眾公司與公眾進(jìn)行交流的最基本形式。大股東能夠參與更多的公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，擁有更多與重大信息、財(cái)務(wù)、經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)方面有關(guān)的信息，炮制不規(guī)范信息甚至虛假的披露，導(dǎo)致公司股價(jià)嚴(yán)重偏離價(jià)值，致使中小股東的利益受到嚴(yán)重侵害。

三、加強(qiáng)上市公司中小股東保護(hù)的建議

（一）完善公司治理結(jié)構(gòu)

完善公司內(nèi)部制衡機(jī)制主要是通過(guò)規(guī)范股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)運(yùn)作規(guī)則，真正發(fā)揮其應(yīng)有作用來(lái)實(shí)現(xiàn)?！叭龝?huì)”的三種權(quán)力應(yīng)相互監(jiān)督、相互制衡。

1.健全股東大會(huì)制度安排

股東參與公司決策是緩解所有權(quán)與控制權(quán)分離引起的代理問(wèn)題的有效手段，是制約公司管理者行為，確保股東價(jià)值最大化的重要監(jiān)督機(jī)制。因此股東大會(huì)決議要體現(xiàn)全體股東的意志，維護(hù)公司的利益。面對(duì)大股東與中小股東強(qiáng)弱明顯的現(xiàn)實(shí)，要堅(jiān)持和體現(xiàn)實(shí)質(zhì)性公平原則，保障股東之間權(quán)力結(jié)構(gòu)的平衡。

2.重視董事會(huì)的建設(shè)

完善上市公司的董事會(huì)制度，要突出和完善獨(dú)立董事制度并將董事長(zhǎng)與總經(jīng)理的任職分離。獨(dú)立董事不擁有公司股份，不代表某個(gè)群體利益，公正性強(qiáng)，能對(duì)經(jīng)理層進(jìn)行有效的制衡，防止合謀行為，保護(hù)中小股東免受侵害。

3.強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)監(jiān)督職能

監(jiān)事會(huì)的設(shè)置應(yīng)傾向于保護(hù)股東的權(quán)益，保障監(jiān)事會(huì)獨(dú)立、有效地行使監(jiān)督職權(quán)，其監(jiān)督職范圍限制，為確保監(jiān)事會(huì)職能的落實(shí)到位，應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施予以強(qiáng)化。首先，建議借鑒日本和意大利的做法 ，在我國(guó)上市公司建立獨(dú)立監(jiān)事制度。其次，采取強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)職能的具體措施，防止控股股東通過(guò)限制監(jiān)事會(huì)的費(fèi)用支出而使監(jiān)事會(huì)的受制于控股股東，達(dá)不到有效的監(jiān)督效果。

（二）完善中小股東保護(hù)的法律法規(guī)

1.健全中小股東保護(hù)的法律體系

建議在公司法和證券法中順應(yīng)國(guó)際潮流，增加和細(xì)化限制大股東權(quán)利和保護(hù)中小股東權(quán)益的相關(guān)內(nèi)容和條款。第一，對(duì)公司法中小股東的股東大會(huì)召集權(quán)作量化和細(xì)化的規(guī)定，并考慮到我國(guó)上市公司特有的股權(quán)結(jié)構(gòu)，適當(dāng)降低公司法規(guī)定的召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)所需持有10%的股份比例下限規(guī)定，使持有上市公司股份達(dá)到規(guī)定比例和期限的股東，就可依法提出申請(qǐng)。第二，增加和完善對(duì)各種侵權(quán)行為追究民事責(zé)任的實(shí)體和程序條款，使權(quán)益受到侵害的公司和股東可以毫無(wú)障礙地通過(guò)訴訟獲得賠償。

2.進(jìn)一步完善證券民事賠償機(jī)制

我國(guó)的證券監(jiān)管制度存在重行刑輕民事的現(xiàn)象，這既不符合國(guó)際證券立法的發(fā)展趨勢(shì)，也不適應(yīng)我國(guó)證券市場(chǎng)發(fā)展的實(shí)際需要，應(yīng)當(dāng)通過(guò)立法和司法解釋細(xì)化證券違法行為的民事責(zé)任，引入集團(tuán)訴訟機(jī)制。由于證券市場(chǎng)上中小股東人數(shù)眾多且分散，采用集團(tuán)訴訟的方式有利于保證司法公正和統(tǒng)一裁判、節(jié)約訴訟成本和便利當(dāng)事人訴訟。

3.強(qiáng)化和規(guī)范上市公司信息披露制度

要完善會(huì)計(jì)準(zhǔn)則體系和信息披露規(guī)則，加大對(duì)信息披露違規(guī)公司的處罰力度，對(duì)于故意隱瞞信息，給投資者造成損失的，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)應(yīng)給予嚴(yán)厲的處罰，并鼓勵(lì)投資者對(duì)其提出訴訟，追究其民事和刑事責(zé)任。

（三）加強(qiáng)中小股東的自我保護(hù)

法律對(duì)中小股東權(quán)益保護(hù)規(guī)定的完善只是給中小股東權(quán)益保護(hù)提供了一個(gè)外部條件，中小股東必須加強(qiáng)自我保護(hù)意識(shí)，提高自身素質(zhì)，保護(hù)自身合法權(quán)益。從股東層面來(lái)講，我國(guó)上市公司股東尚未形成成熟的股東文化和自我保護(hù)意識(shí)，中小股東自身應(yīng)積極有效地進(jìn)行自我保護(hù)。（作者單位：首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)金融學(xué)院）

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