毛延珍
摘 要:目前南海爭(zhēng)端愈演愈烈,一些周邊國家認(rèn)為我國對(duì)南海諸島沒有進(jìn)行有效控制,進(jìn)而認(rèn)為我國已經(jīng)放棄對(duì)南海諸島的主權(quán)主張。從時(shí)際法角度出發(fā),明確解釋有效控制規(guī)則的適用條件,根據(jù)現(xiàn)有的證據(jù),指出我國南海爭(zhēng)端與有效控制規(guī)則的適用。
關(guān)鍵詞:南海諸島;有效控制;時(shí)際法
中圖分類號(hào):D99 文獻(xiàn)標(biāo)志碼:A 文章編號(hào):1002-2589(2013)29-0150-03
一、從時(shí)際法角度進(jìn)行論證
(一) 時(shí)際法概念
在法文版《國際法術(shù)語詞典》中,時(shí)際法的解釋是:為了決定在時(shí)間上先后連續(xù)的多條法律規(guī)則對(duì)于特定的某一案件該如何適用的規(guī)則的原則術(shù)語[1]。
德國國際法學(xué)者施瓦曾伯格將“時(shí)際國際法”解釋為:相互繼續(xù)的不同時(shí)期的國際法規(guī)則對(duì)于特定的案件該如何適用的決定[2]。
在日文版《國際關(guān)系法詞典》中,國際法上時(shí)際法的概念解釋為:作為國際法主體的國家,在國際社會(huì)具有較長(zhǎng)的存續(xù)時(shí)間,但是為了適應(yīng)不同的狀況,法規(guī)內(nèi)容在年月中會(huì)經(jīng)過很多變化,那么我們就會(huì)面對(duì)同一行為或事實(shí)由不同的新舊法來規(guī)定。時(shí)際法就是解決這樣沖突的規(guī)則。
從以上文字,我們可以看出,時(shí)際法的實(shí)質(zhì)內(nèi)容是指一些特定的法律原則或規(guī)則,它們的功能是解決法律在時(shí)間上存在沖突或抵觸的情況下,對(duì)于某一特定案件應(yīng)當(dāng)適用哪一個(gè)或哪些法律。即“時(shí)際法”是解決法律在時(shí)間上的沖突的法律。
在1975年國際法學(xué)威斯巴登年會(huì)上,關(guān)于“時(shí)際法”的適用規(guī)則,其被解釋為:一是除非有任何其他明確證據(jù)表明適用現(xiàn)時(shí)的國際法規(guī)則,所有事實(shí)或行為、狀況,應(yīng)根據(jù)與其發(fā)生時(shí)的同一時(shí)期的法律規(guī)則來判斷一般法律原則的適用。二是在適用該原則時(shí):關(guān)于某一單一事實(shí)規(guī)則,其適用范圍為該規(guī)則有效期內(nèi)的所有事實(shí);關(guān)于實(shí)際狀況的規(guī)則,其適用范圍為該規(guī)則有效期內(nèi)的所有狀況,即使這些狀況是先前產(chǎn)生的;關(guān)于某一項(xiàng)法律行為的合法或非法的規(guī)則,以及有關(guān)其有效要件的規(guī)則,其適用范圍是該規(guī)則有效期間內(nèi)所有行為。
在帕爾瑪斯島仲裁案中,獨(dú)任仲裁員胡伯在其考慮領(lǐng)土主權(quán)適用的國際法規(guī)則時(shí)指出:在國際法中,有關(guān)發(fā)現(xiàn)和取得無人居住地、野蠻人居住地的土地權(quán)利的法律,從中世紀(jì)到20世紀(jì)是發(fā)生了很大變化的。雙方同時(shí)接受,一個(gè)法律事實(shí)不應(yīng)該按照該事實(shí)的爭(zhēng)端產(chǎn)生時(shí)或爭(zhēng)端解決時(shí)的法律,而應(yīng)該是與該事實(shí)同時(shí)的法律予以判斷。在接下來的判決中,胡伯分析說,對(duì)于先后連續(xù)不同時(shí)期適用的不同法律制度究竟該如何適用到具體案件中(這就是所謂的時(shí)際法問題),我們就必須區(qū)分出權(quán)利的產(chǎn)生和權(quán)利的存在。一種權(quán)利的產(chǎn)生行為應(yīng)該受到權(quán)力產(chǎn)生時(shí)的法律所支配;那按照這一原則,一種權(quán)利的存在或是權(quán)利的存續(xù),也應(yīng)當(dāng)依循法律的演進(jìn)所需要的要件[3] 。
(二)時(shí)際法與“有效控制”規(guī)則
“時(shí)際法”已經(jīng)成為國際社會(huì)所公認(rèn)的一項(xiàng)法律原則。按照“時(shí)際法”的適用規(guī)則,我國在南海諸島上產(chǎn)生權(quán)利的行為的效力,應(yīng)該以權(quán)利發(fā)生時(shí)的法,而不是以提出這一要求時(shí)的法來確定。也就是說關(guān)于南海諸島的權(quán)利歸屬,應(yīng)該是這種事實(shí)發(fā)生時(shí)所存在的國際規(guī)則而不是根據(jù)爭(zhēng)端發(fā)生時(shí)的各國現(xiàn)有法律來解釋。至少從15世紀(jì)起,南沙群島就已經(jīng)被劃入中國版圖。然而,根據(jù)奧本海對(duì)領(lǐng)土取得方法的國際法規(guī)定的歷史劃分,在18世紀(jì)后的國際法規(guī)則中,領(lǐng)土取得被要求“有效占有”,而在15-16世紀(jì)的國際法規(guī)則中,某些象征性的行為即可取得領(lǐng)土主權(quán)。
除了歷史時(shí)期的因素,判斷有效占有時(shí)還要考慮到其他因素,地理?xiàng)l件是其中一個(gè)非常重要的因素?,F(xiàn)代國際法實(shí)踐一再肯定地理?xiàng)l件對(duì)于有效占領(lǐng)具有重大的影響。西班牙女王于1865年Aves Island 案中,指出由于該島是無人居住且不能居住的事實(shí),西班牙人就可以通過發(fā)現(xiàn)和象征性占用取得領(lǐng)土主權(quán)。到了1924年帕爾瑪斯島案,仲裁員胡伯指出,要求在每時(shí)每刻于每一塊土地上行使事實(shí)上的主權(quán)是不可能的,因此出現(xiàn)間斷和中止就是必然的,而且這種事實(shí)可能因?yàn)樵摰厥强删幼』虿豢删幼《胁煌憩F(xiàn)。在1933年東格陵蘭仲裁案中,國際常設(shè)法院在判決中寫明,在許多有關(guān)領(lǐng)土主權(quán)的案例中,法院傾向于在其他國家不能有優(yōu)先的證明時(shí),只要其稍許實(shí)際行使權(quán)利,就可宣稱對(duì)人口稀少或無人定居的地區(qū)之主權(quán)。法院還指出,在早期歷史時(shí)期(10-16世紀(jì)),由于人煙稀少,對(duì)于無人居住地確立法律權(quán)利,要比新近時(shí)期進(jìn)行該行為的檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)更為寬松[4]。
二、有效控制規(guī)則在適用上的限制
在爭(zhēng)議領(lǐng)土的國際司法實(shí)踐中,許多的裁決都會(huì)進(jìn)行一種判斷,既是否以主權(quán)者意圖來行為。但是意圖作為一種主觀嚴(yán)肅,其本身概念就較為模糊,在適用上就會(huì)存在很多缺陷,因此許多學(xué)者對(duì)于其抱有一種懷疑的態(tài)度。有學(xué)者認(rèn)為:這一概念將會(huì)變得聲名狼藉,因?yàn)槠淇赡軙?huì)比解決的問題更多的產(chǎn)生問題;還有學(xué)者將其描繪為“ 不符實(shí)際的幻想”。
由于有效控制規(guī)則能夠有效減輕國際法院通過遠(yuǎn)古證據(jù)尋找領(lǐng)土主權(quán)的最開始的來源的難度,這樣就會(huì)有利于爭(zhēng)端的迅速解決,所以,國際法院在案件中開始頻繁的適用有效控制規(guī)則。我們可以發(fā)現(xiàn),有效控制規(guī)則的關(guān)鍵點(diǎn)在于:“將領(lǐng)土主權(quán)判決給實(shí)施管理行為更為有效的一方。”這樣就會(huì)造成一種邏輯混亂,我們會(huì)得到“誰實(shí)際控制,誰取得主權(quán)”印象。這種印象的反面作用教會(huì)什么明顯,國家會(huì)通過各種手段來加強(qiáng)對(duì)爭(zhēng)議領(lǐng)土的實(shí)際控制,以便于制造本國的控制更加有效的證據(jù)。領(lǐng)土爭(zhēng)端最大的矛盾在于雙方或多方所存在的競(jìng)爭(zhēng)性主張,如果當(dāng)事國都對(duì)該領(lǐng)土事實(shí)實(shí)際管理,那么沖突就會(huì)在所難免,這對(duì)于國際社會(huì)的安全和穩(wěn)定是很大的沖擊。為了避免這些不利后果的出現(xiàn),有效控制規(guī)則在適用過程中,應(yīng)當(dāng)受到一定的限制。
在有效控制規(guī)則的適用方面,從國際法院的相關(guān)判決中,我們可以整理出一種思路:首先,國際法院在考察爭(zhēng)端前,該爭(zhēng)議領(lǐng)土是否已經(jīng)存在合法所有者;如果存在,則將該領(lǐng)土應(yīng)歸屬于合法所有者;如果不存在,則要進(jìn)一步考察各國對(duì)于實(shí)施有效管理的證據(jù),并判決該領(lǐng)土歸屬于控制更加有效的國家。然而在實(shí)踐中,這一有效控制規(guī)則適用的前提——“爭(zhēng)議領(lǐng)土的合法所有者”,是難以確定的。除了前提上的限制外,有效控制規(guī)則在具體適用上還需要與一系列相關(guān)概念結(jié)合起來,因?yàn)橥ㄟ^單獨(dú)衡量實(shí)際管理行為來決定主權(quán)歸屬在現(xiàn)代國際司法裁決中是不會(huì)出現(xiàn)的。在適用有效控制規(guī)則的場(chǎng)合,由于存在當(dāng)事國的競(jìng)爭(zhēng)性權(quán)利主張,當(dāng)事國提出的實(shí)際管理行為往往有強(qiáng)有弱且時(shí)間跨度較大,以及爭(zhēng)議領(lǐng)土具有的特殊性致使當(dāng)事國的實(shí)際管理行為往往難以長(zhǎng)時(shí)間持續(xù)等復(fù)雜的爭(zhēng)端情形,使有效控制規(guī)則適用存在相當(dāng)大的困難。
此外,有效控制規(guī)則受禁止反言原則的限制。在馬來西亞和印度尼西亞的《利吉丹島和西巴丹島歸屬案》中,國際法院在衡量雙方提出的證據(jù)時(shí)指出,由于印尼及荷蘭對(duì)馬來西亞實(shí)施燈塔實(shí)際管理行為的事實(shí)未表示異議,致使馬來西亞有效控制的效力加強(qiáng)。在馬來西亞和新加坡的《白礁島、中巖礁和南礁主權(quán)歸屬案》中,國際法院指出,新加坡在對(duì)白礁島進(jìn)行實(shí)際管理行為時(shí),馬來西亞(當(dāng)時(shí)為其前任柔佛王國)不僅沒有抗議,而且在1953年新加坡詢問柔佛政府有關(guān)白礁島主權(quán)情形時(shí),回信稱“柔佛政府并未主張白礁島主權(quán)”,這一回信成為關(guān)鍵證據(jù)。由于新加坡長(zhǎng)期對(duì)白礁島的有效控制,以及柔佛王國認(rèn)為自己不享有主權(quán)的表態(tài),因此,國際法院判決將白礁島的主權(quán)歸屬新加坡。
三、“有效控制”規(guī)則與南海諸島主權(quán)歸屬問題
自1986年聯(lián)合國亞洲即遠(yuǎn)東經(jīng)濟(jì)委員會(huì)(the United Nations Economic Commission for Asia and the Far East,ECAPE)所成立的“亞洲外島海域礦產(chǎn)資源聯(lián)合勘探協(xié)調(diào)委員會(huì)”(Committee for the Co-ordination of Joint Prospecting for Mineral Resources in Asian Offshore Areas,CCOP)發(fā)布之勘探報(bào)告指出,越南沿岸之鄰近海域、南沙群島東部和南部海域蘊(yùn)藏豐富的油氣資源;美國能源局和國際戰(zhàn)略研究所的報(bào)告亦顯示,南海油氣儲(chǔ)量約77億桶,計(jì)達(dá)13億噸,號(hào)稱“第二個(gè)波斯灣”后,南海豐富的油氣資源引起各國覬覦,并開始積極爭(zhēng)奪南海諸島、礁主權(quán)??梢钥闯?,這些國家的圖謀是明顯的,以其在搶占我國島嶼后實(shí)施的所謂“有效管理行為”,主張其對(duì)南海諸島實(shí)現(xiàn)了“有效控制”,以期其之行為在國際法上獲得“合法化”。但根據(jù)“時(shí)際法”原則,這些國家的所有行為,均不能構(gòu)成對(duì)南海諸島的主權(quán)要求。
我國眾多的歷史資料及地圖中均體現(xiàn)出歷代中國政府對(duì)于南海諸島實(shí)施了實(shí)際管轄,中國通過一些明確的象征性占有行為,取得了南海諸島的主權(quán),而且我國也從未以任何方式放棄。在1883年,德國未經(jīng)我國允許,擅自對(duì)南沙群島進(jìn)行調(diào)查,但在清政府提出抗議之后,德國就停止了調(diào)查活動(dòng);1932年,法國向中國提出西沙群島領(lǐng)有權(quán),遭到中國反對(duì);1933年7月13日,越南(當(dāng)時(shí)的統(tǒng)治者為法國)侵占原屬于我國的九個(gè)南沙島礁,制造了“九小島事件”,針對(duì)這一行徑,中國政府于1933年7月26日對(duì)法國的侵略行為進(jìn)行了嚴(yán)正抗議。接著二戰(zhàn)爆發(fā),西沙、南沙群島為日本所占領(lǐng)。在二戰(zhàn)結(jié)束前,中、美、英三國簽訂《開羅宣言》,在其中明確指出:“三國之宗旨在于剝奪日本自1914年第一次世界大戰(zhàn)開始以后在太平洋所得的或占領(lǐng)之一切島嶼,在使日本所竊取于中國之領(lǐng)土,例如滿洲、臺(tái)灣、澎湖群島等,歸還中華民國。”1945年7月26日的《波茨坦公告》再次指出:“《開羅宣言》的條件必將實(shí)施”??梢钥闯?,中國從日本收回西沙、南沙群島具有合法性,因此中國在1946年9月13日完成了對(duì)西沙、南沙群島的接收;1946年10月5日, 法國Chevreud 號(hào)非法登陸南沙群島的南威島和長(zhǎng)島,并在長(zhǎng)島建立石碑,中國政府立即提出嚴(yán)正抗議,法方遂決定于翌年1 月4 日進(jìn)行談判,但由于越南戰(zhàn)爭(zhēng),法國自動(dòng)放棄談判;1947年1月18日,法國軍艦再次竄入我國西沙群島并在珊瑚島登陸,并擅自于珊瑚島架設(shè)無線電臺(tái),針對(duì)這一行徑,我國于1947年1月19日向法國發(fā)出關(guān)于西沙群島主權(quán)的通告,并且中國駐法使館像法國重申,西沙群島自古以來即屬中國主權(quán)所有并且處于廣東省政府管轄之下。
1949年4月13日, 菲律賓政府內(nèi)閣會(huì)議決議派遣海軍副少將Jose V. Andrada 前往南沙群島的太平島“視察”。我國駐菲律賓公使陳質(zhì)平獲悉后,即致函菲外交部,要求澄清事實(shí)并反復(fù)聲明太平島為中國領(lǐng)土中國;1951年8月15日周恩來發(fā)表關(guān)于英美對(duì)日和約草案及舊金山會(huì)議的聲明;1951年9月8日,《舊金山和約》中,日本放棄新南群島、西沙群島,1952年4月28 ,臺(tái)灣國民黨當(dāng)局與日本簽訂雙邊和約《日華和約》;1956年5月29日外交部發(fā)言人關(guān)于南沙群島主權(quán)問題的聲明;1956年臺(tái)灣立威部隊(duì)(主權(quán)碑設(shè)置部隊(duì))被派遣到南沙群島,在各島登陸,升旗立碑,測(cè)量,設(shè)立南沙守備區(qū),恢復(fù)在太平島的駐軍;1958年9月4日我國政府關(guān)于領(lǐng)海的聲明;1959年2月27日外交部就越南當(dāng)局侵犯我國領(lǐng)土主權(quán)、劫走我國漁民發(fā)表聲明;1960年5月13日外交部發(fā)言人就美機(jī)侵犯西沙群島領(lǐng)空問題發(fā)表談話;1979年9月28日,越南外交部公布的題為《越南對(duì)于黃沙和長(zhǎng)沙兩群島的主權(quán)》的白皮書,拼湊和編造了一些自相矛盾的、根本站不住腳的所謂“證明資料”,于10月1日提交聯(lián)合國秘書長(zhǎng)。針對(duì)此行為,中國于1979年11月22日出示越南承認(rèn)南沙群島、西沙群島為中國領(lǐng)土的證據(jù),并于1980年1月30日我國外交部發(fā)布文件《中國對(duì)西沙群島和南沙群島的主權(quán)無可爭(zhēng)辯》重申西沙群島、南沙群島主權(quán)主張,反駁越南1979 年白皮書。
1983年9月9日, 馬來西亞提出彈丸礁領(lǐng)有權(quán)主張,希望通過交涉解決,1983年9月14日, 中國就彈丸礁占領(lǐng)事件重申南沙群島及其附近海洋資源的所有權(quán);1987年4月15日, 中國抗議越南占領(lǐng)柏礁,要求越南退出南沙群島,并于4月21日遞交到聯(lián)合國;1987年6月17日,中國要求越南從南沙群島撤出;1988年2月22日,中國要求越南從南沙群島撤退并于2月25日遞交到聯(lián)合國;1988年2月24日,馬來西亞以1979年12月21日發(fā)行的地圖為根據(jù)提出南沙群島部分島礁領(lǐng)有權(quán)主張,1988年2月25日,臺(tái)灣抗議馬來西亞領(lǐng)有權(quán)主張;1988年4月20日,中國外交部發(fā)言人重申西沙、南沙群島主權(quán);1988年5月12日,中國發(fā)表西沙群島、南沙群島問題備忘錄,要求越南停止挑釁行為并從南沙撤退,并于5月12日遞交聯(lián)合國;1989年5月18日,中國收復(fù)越南占領(lǐng)的一個(gè)南沙島礁;2012年6月21日,越南國會(huì)通過《越南海洋法》,該法將中國的西沙群島和南沙群島包含在所謂越南“主權(quán)”和“管轄”范圍內(nèi)。同日,中國外交部副部長(zhǎng)張志軍召見越南駐華大使阮文詩,就越南國會(huì)審議通過侵犯中國領(lǐng)土主權(quán)的《越南海洋法》向越方提出嚴(yán)正交涉。
由此可見,我國從來沒有對(duì)他國侵占南沙群島的情勢(shì)予以默認(rèn),對(duì)于其他國家的屢次侵犯,我國按照國際法,和平解決爭(zhēng)端,并不意味著因此而放棄南沙群島主權(quán)。因此,越南、菲律賓、文萊、馬來西亞等國妄圖以“實(shí)際控制”來取得南海島礁之主權(quán),是違背國際法通行之準(zhǔn)則的,根據(jù)“時(shí)際法”跟“實(shí)際控制”的適用問題,南海諸島不應(yīng)適用一些國家所主張之“有效占領(lǐng)、實(shí)際控制”規(guī)則。
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