專利是一種壁壘,是一種戰(zhàn)爭,而對于微軟卻不是,它是一種橋梁。
北京時間2013年9月3日,微軟宣布將以37.9億歐元收購諾基亞設(shè)備與服務(wù)部門,同時以16.5億歐元收購其大批專利組合的授權(quán),共計54.4億歐元,約合71.7億美元。其中涉及知識產(chǎn)權(quán)方面的交易包括,諾基亞向微軟提供10年期非排他性專利授權(quán),同時微軟將向諾基亞提供與位置技術(shù)相關(guān)的專利授權(quán),微軟未來有權(quán)延長這一專利合作,微軟同時也將獲得諾基亞Here地圖服務(wù)平臺的授權(quán),并成為諾基亞Here地圖業(yè)務(wù)最大的用戶,基于獨立的授權(quán)協(xié)議付費;在商標(biāo)方面,“諾基亞”品牌仍將得以保留,但應(yīng)用于智能手機(jī)的兩個子品牌“Lumia”和”Asha”則歸微軟所有。
此番巨額收購,不同的人從各自不同的角度都會有各自不同的解讀。但從企業(yè)經(jīng)營的角度來說,微軟收購諾基亞,是在當(dāng)今移動互聯(lián)網(wǎng)時代,為了適應(yīng)“軟硬一體化”商業(yè)模式競爭格局的必然選擇。
所謂“軟硬一體化”商業(yè)模式最初是由蘋果公司推出的,其最大特點就是打造終端、操作系統(tǒng)、應(yīng)用和服務(wù)一體化的上下游產(chǎn)業(yè)鏈,它們是相輔相成、不可分割的,具有相互依賴性。這種經(jīng)營模式不僅增加了企業(yè)的利潤來源,而且能滿足客戶不同的服務(wù)需求,增強(qiáng)了企業(yè)的競爭能力,使企業(yè)在產(chǎn)業(yè)鏈中擁有更多的話語權(quán)和主動權(quán),有利于企業(yè)在一定程度上控制一定的市場份額。
正是借助這一模式的運用,2007年6月29日,蘋果公司推出的iPhone智能手機(jī)一經(jīng)上市便受到消費者廣泛歡迎,銷售火爆,獲得了巨大的商業(yè)成功。如今,軟硬一體化的商業(yè)模式已是大勢所趨,引發(fā)了智能手機(jī)、移動互聯(lián)網(wǎng)市場的激烈競爭,蘋果、谷歌、三星則明顯處于領(lǐng)先地位。諾基亞,這家曾經(jīng)在傳統(tǒng)手機(jī)行業(yè)獨領(lǐng)風(fēng)騷的企業(yè)霸主,今日已是錯失商機(jī)、風(fēng)光不再、慘淡經(jīng)營,而微軟作為軟件行業(yè)的領(lǐng)頭羊則是不甘示弱,一心努力著想要在移動互聯(lián)網(wǎng)市場占據(jù)一席之地,此次收購諾基亞,旨在實現(xiàn)軟硬一體化商業(yè)模式的戰(zhàn)略轉(zhuǎn)移和調(diào)整,從而提高其市場競爭力。正如微軟發(fā)布的一份報告所稱,收購諾基亞手機(jī)部門的理由主要包括:一、擴(kuò)大手機(jī)市場份額,提升手機(jī)業(yè)務(wù)利潤;二、為用戶創(chuàng)造微軟手機(jī)的頂級體驗;三、防范谷歌和蘋果抑制應(yīng)用的創(chuàng)新、整合、分發(fā)和經(jīng)濟(jì)形態(tài);四、利用智能手機(jī)發(fā)展帶來的巨大商機(jī)等。
就法律層面而言,我們更多關(guān)注的則是有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)問題的處理。10年期非排他性專利授權(quán)是個什么概念呢?就是說諾基亞作為專利權(quán)人專利還是屬于他自己的,他不過是授予微軟10年期的專利使用權(quán),但微軟并不享有獨占性權(quán)利,在專利有效期內(nèi),諾基亞可以自己使用,也可以同時授予其他人使用,以獲取專利使用費,實現(xiàn)經(jīng)濟(jì)利益,從這個意義上說,諾基亞利用其專利優(yōu)勢,通過專利的許可、轉(zhuǎn)讓等行為實現(xiàn)專利價值,也是具有很大市場空間的。專利授權(quán)和專利轉(zhuǎn)讓是兩種不同的法律行為,其法律后果也是完全不同的,授權(quán)就是許可,我允許你用,用多長時間、在什么地方用、怎么用,雙方協(xié)商確定,如果違反了約定,則可能構(gòu)成侵權(quán)或違約,可以要求承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任;而專利轉(zhuǎn)讓是一次性的,一旦轉(zhuǎn)讓行為完成,專利就是別人的了,你不再享有專利所有權(quán)。
因此,專利轉(zhuǎn)讓費通常要高于專利授權(quán)費用,根據(jù)不同需求,采取不同的方式,實現(xiàn)不同利益,這就是知識產(chǎn)權(quán)作為無形資產(chǎn)所創(chuàng)造的價值。至于“Nokia”商標(biāo),如果諾基亞公司依然保留的話,微軟新的手機(jī)使用這個商標(biāo)則需要得到授權(quán)。諾基亞曾經(jīng)的輝煌創(chuàng)造了諾基亞巨大的品牌價值,其品牌效應(yīng)不可低估。利用品牌,吸引“諾粉”,無異于一條捷徑。
知識產(chǎn)權(quán)作為一種無形資產(chǎn),對于以知識產(chǎn)權(quán)作為核心競爭力的高新技術(shù)企業(yè)而言具有重要價值,誰擁有知識產(chǎn)權(quán)優(yōu)勢誰就擁有市場競爭優(yōu)勢,而這其中專利又扮演著最為重要的角色。因為專利總是代表著一種先進(jìn)的技術(shù),專利的獨占性賦予技術(shù)一定的壟斷性,技術(shù)的壟斷必然形成一定的競爭優(yōu)勢,因此在涉及高新技術(shù)企業(yè)的并購過程中對知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)問題的考量就成為重要環(huán)節(jié),甚至成為一些企業(yè)并購的主要目的。比如兩年前谷歌收購摩托羅拉,有市場分析說就是為了專利,雖然谷歌并不完全承認(rèn),但專利在其中的主導(dǎo)作用卻是不言自明的。
一般來說,企業(yè)并購要經(jīng)過盡職調(diào)查、價值評估、談判簽約、接管運營等四個階段。對知識產(chǎn)權(quán)的盡職調(diào)查權(quán)屬的審核是關(guān)鍵,需要首先確定擬并購企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)類型都有哪些,對應(yīng)所有權(quán)人是誰,是否存在共有關(guān)系,許可使用的類型是什么,是普通許可使用,還是獨占性許可使用,或者是排他性許可使用,另外還有權(quán)利保護(hù)的范圍、期限,有無第三方侵權(quán)等,只有對這些問題進(jìn)行客觀、全面的了解,才能最終對知識產(chǎn)權(quán)價值進(jìn)行合理的評估。
知識產(chǎn)權(quán)價值的評估不是一個簡單量化的過程,它受多種因素的影響,具有很大的不確定性。目前對知識產(chǎn)權(quán)價值的評估方法基本套用了對有形資產(chǎn)價值的評估方法,主要有成本法、市場法和收益法。成本法是通過統(tǒng)計研發(fā)成本來確定知識產(chǎn)權(quán)的價值;市場法是參照市場現(xiàn)行的可比較的相同或相似資產(chǎn)的交易價格確定知識產(chǎn)權(quán)價值;收益法是將知識產(chǎn)權(quán)未來預(yù)期收益的折現(xiàn)值作為知識產(chǎn)權(quán)價值。實踐過程中,知識產(chǎn)權(quán)類型不同,側(cè)重使用的方法也不一樣,而且由于知識產(chǎn)權(quán)無形資產(chǎn)的特性,我們很難也很少單獨采用某一種方法,更多的是采用一種綜合的思路予以考慮,只要最終確定的價格以一種公平、合理、靈活的方式被交易雙方接受就可以了。
價格一旦確定,接著就應(yīng)該明確當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,簽訂合約,完成交易,但交易完成并不意味著并購成功,如何使知識產(chǎn)權(quán)的整合應(yīng)用產(chǎn)生最大效益將是一項長期的任務(wù)。
有人說,相比與谷歌兩年前125億美元收購摩托羅拉,今天微軟72億收購諾基亞,諾基亞賤賣了自己,想當(dāng)初,諾基亞鼎盛時期的市值曾高達(dá)1100億歐元,我想這種簡單的數(shù)字對比是沒有任何意義的。重要的是,微軟收購諾基亞,微軟可以實現(xiàn)移動互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域硬件與軟件最完美的組合,提高其競爭力的完整性,而諾基亞則可以從傳統(tǒng)手機(jī)的泥淖中抽身出來,專注于其他業(yè)務(wù)更加廣闊的發(fā)展。
微軟收購諾基亞,未來會產(chǎn)生怎樣的前景我們無法預(yù)測,但我們總會有所期待。微軟全球知識產(chǎn)權(quán)授權(quán)業(yè)務(wù)總經(jīng)理David Kaefer說過一句話:“專利是一種壁壘,是一種戰(zhàn)爭,而對于微軟卻不是,它是一種橋梁!”這種橋梁的作用就在于它提供了企業(yè)與企業(yè)之間合作的基礎(chǔ),唯有合作,才能共贏。
黃登蘭北京市尚衡律師事務(wù)所律師2003年開始專職從事律師工作,知識產(chǎn)權(quán)、金融、公司、合同等法律業(yè)務(wù)方面資深律師,具有豐富的實踐經(jīng)驗和較高的理論水平。