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        《婚姻法解釋三》背后的物權(quán)行為分析

        2013-08-28 08:08:52鵑,秦揚(yáng)
        綠色科技 2013年3期
        關(guān)鍵詞:法律理論

        張 鵑,秦 揚(yáng)

        (西南石油大學(xué),四川 成都 650100)

        1 《婚姻法解釋三》的另類解讀

        2011年8月12日,最高人民法院召開新聞發(fā)布會,通報適用《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(三)》(以下簡稱《婚姻法解釋三》)有關(guān)情況。解釋指出,以個人財產(chǎn)支付首付款并在銀行貸款,婚后用夫妻共同財產(chǎn)還貸,不動產(chǎn)登記于首付款支付方名下的,人民法院可以判決該不動產(chǎn)歸產(chǎn)權(quán)登記一方。

        此新聞一出,立即在全國上下掀起了軒然大波,“公婆買房,兒媳沒份”、“老公變房東”等各種說法不絕于耳。一時,婦女權(quán)益不能得到有力保障的說法成為輿論的主調(diào)。隨著時間的推移,上述種種偽命題逐漸不攻自破,人們?nèi)找娼邮芰恕痘橐龇ń忉屓芳捌浔澈箅[藏的法理精神,也日益認(rèn)識到《婚姻法解釋三》及其背后的法理精神符合我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展實際,并將進(jìn)一步指導(dǎo)和促進(jìn)我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

        在現(xiàn)實生活中,此物權(quán)與彼物權(quán)通過買賣的方式不斷流轉(zhuǎn),在流轉(zhuǎn)中不斷實現(xiàn)自身的價值,同時給人們的生產(chǎn)生活帶來便利,并以此推動生產(chǎn)力的不斷發(fā)展。但在實際的操作中,又存在一個非常重要的問題,比如:A與B商量,將自有房屋賣給B。從何時起,B才擁有了房屋的所有權(quán),是A答應(yīng)的時候、B付錢的時候、雙方簽訂購買合同的時候,還是在房產(chǎn)部門過戶登記后呢?作為第三人的C又如何知道房屋的所有權(quán)人是誰?

        這些問題從狹義上講,關(guān)系到物權(quán)的順利流轉(zhuǎn)與穩(wěn)定;從廣義上講,涉及到一個國家的正常交易秩序與經(jīng)濟(jì)的發(fā)展效率,不容忽視。而這些問題,歸根結(jié)底,就是隱藏在現(xiàn)實交易中的物權(quán)行為理論。

        2 物權(quán)行為理論的概述

        物權(quán)行為的概念發(fā)源于羅馬法中的要式買賣、擬訴棄權(quán)和交付制度。“物權(quán)行為”的這一提法最早出現(xiàn)在德國法學(xué)家薩維尼的《論當(dāng)代羅馬法體系》,“……交付具有一切契約之特征,是一個真正之契約,一方面包括占有之現(xiàn)實交付,另一方面包括轉(zhuǎn)移所有權(quán)之意思表示[1]?!?/p>

        物權(quán)行為是指發(fā)生物權(quán)法上的法律效果的法律行為,即以設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅物權(quán)為目的的法律行為,物權(quán)行為與債務(wù)(權(quán))行為嚴(yán)格區(qū)分,共同構(gòu)成大陸法系德國分支民法理論的基礎(chǔ)。

        債務(wù)行為,又稱負(fù)擔(dān)行為或者債權(quán)行為、是指以債權(quán)、債務(wù)之發(fā)生為內(nèi)容的法律行為。物權(quán)行為與債務(wù)行為的區(qū)別見表1[2]。

        表1 物權(quán)行為與債權(quán)行為分析表

        舉例說明物權(quán)行為與債權(quán)行為在現(xiàn)實交易中的存在形式。A與B約定用500元購B所用的諾基亞手機(jī),B欣然允之,將手機(jī)給予A,A取500元現(xiàn)金交給B。

        這個簡單的交易中,可以分為兩個階段:第一個階段“A與B約定用500元購B所用的諾基亞手機(jī),B欣然允之”,此時,因為A與B的合意,雙方達(dá)成協(xié)議,兩者之間產(chǎn)生了“法鎖”,A有權(quán)利要求B交付手機(jī),B有權(quán)利要求A給500元錢,此時兩人之間存在的是“債權(quán)行為”,一方的請求權(quán)需要借助另一方的給付才可以實現(xiàn)。第二個階段“B手機(jī)給予A,A取500元現(xiàn)金交給B”,此時,因為B的“遞手機(jī)”動作,手機(jī)的所有權(quán)發(fā)生變化,由原來B所有變成A所有。此時發(fā)生的,是物權(quán)行為的變化,無論A的意愿如何,在將B將手機(jī)放到A手里的時候,宣告著手機(jī)的所有權(quán)已經(jīng)發(fā)生轉(zhuǎn)移。薩維尼認(rèn)為,B在第一階段和第二階段中的意愿是不同的,在第一階段中B同意A的要求,愿意與A達(dá)成買賣手機(jī)的合意,是一個債權(quán)意思表示,而在第二階段“遞手機(jī)給A”的動作才表達(dá)了B愿意轉(zhuǎn)移所有權(quán)的意思表示,是一個物權(quán)意思表示。

        除提出有物權(quán)行為的存在,薩維尼還提出物權(quán)行為的兩大特性:獨(dú)立性與無因性。物權(quán)行為的獨(dú)立性是指權(quán)利主體承擔(dān)的轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的交付義務(wù)的“債”的法律行為與其完成物權(quán)的各種變動的“物”的法律行為作為兩個不同的法律行為,兩者之間是相互獨(dú)立[3]。物權(quán)行為的無因性是指物權(quán)行為在效力和結(jié)果上不依賴于原因行為而獨(dú)立存在,即原因行為的無效或者被撤銷不能導(dǎo)致物的履行行為的當(dāng)然無效和撤銷。除獨(dú)立性與無因性,物權(quán)行為還具有形式性,即物權(quán)變動的意思必須依能夠客觀認(rèn)定的方式加以確認(rèn),這是因為交付行為中物的合意是抽象的,不能為外在的公示性的行為來表達(dá)。沒有外在的公示性的行為,物的合意就不能被外界所認(rèn)同,物權(quán)的變動都?xì)w于無效。

        物權(quán)行為形式性的特征已得到世界上大多數(shù)國家的普遍的認(rèn)可和應(yīng)用,但物權(quán)行為的獨(dú)立性、無因性卻存在爭議,并以此導(dǎo)致了對物權(quán)行為理論不同的立法態(tài)度。

        3 我國物權(quán)行為理論的現(xiàn)狀分析

        目前,對我國立法是否應(yīng)采納物權(quán)行為理論學(xué)術(shù)界主要可以分為三種觀點(diǎn):否定說、肯定說和折衷說,其中折衷說在學(xué)術(shù)界中占據(jù)主流地位。

        3.1 否定說

        該學(xué)說認(rèn)為,物權(quán)行為是虛構(gòu)的抽象行為,徹底否定物權(quán)行為的存在,認(rèn)為“這一理論,捏造了獨(dú)立于債權(quán)行為之外的物權(quán)行為,又進(jìn)一步割裂原因與物權(quán)行為的聯(lián)系,極盡抽象化之能事”。否定說的主要理由大體可以歸納為以下幾類。

        (1)物權(quán)行為理論系思維創(chuàng)造的結(jié)果,并不存在獨(dú)立于債權(quán)意思表示的物權(quán)意思表示。

        (2)物權(quán)行為理論復(fù)雜,既不符合中華法系的傳統(tǒng),也對我國的法官隊伍提出了較大的挑戰(zhàn),更不利于我國群眾掌握。

        (3)物權(quán)行為理論的獨(dú)立性和無因性使買受人即使有過失也能取得標(biāo)的物的所有權(quán),出賣人因此也喪失了物權(quán)的返還請求權(quán),有違最基本的公平觀念。

        (4)法國、日本等國家不承認(rèn)物權(quán)行為及其獨(dú)立性、無因性原則,生活、經(jīng)濟(jì)秩序仍然發(fā)展有序、順暢。

        3.2 肯定說

        持肯定說的學(xué)者們認(rèn)為物權(quán)行為不僅存在,而且其自身所具有的獨(dú)立性、無因性和形式性也是一個統(tǒng)一的整體,不可分割,亦不可忽視。孫憲忠認(rèn)為“物權(quán)行為理論精確、細(xì)致、安全、公平的理論優(yōu)越性,應(yīng)當(dāng)說更能滿足我國市場經(jīng)濟(jì)體制對我國物權(quán)法和其他有關(guān)立法的要求[4]”??隙ㄕf的理由歸納起來,大致可以分為以下幾類。

        (1)物權(quán)行為理論并非純思維的擬制,它來源于實踐,并對現(xiàn)實生活具有正確的指導(dǎo)意義。物權(quán)合意是現(xiàn)實存在的,如所有權(quán)的拋棄、限制物權(quán)的設(shè)定以及非即時結(jié)清的履行行為等。

        (2)物權(quán)行為理論雖復(fù)雜,但隨著法學(xué)教育水平的提高和我國法學(xué)界的不斷實踐,會逐漸成為法學(xué)界的常識。如果因為復(fù)雜而一味迎合簡單的立法傾向,會造成立法粗放化、不易操作性,這不僅容易造成立法體系的混亂還有違立法的目標(biāo)。

        (3)我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)歸根結(jié)底也要遵循市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律,如果否定物權(quán)行為理論,法律只停留在簡單的商品交換規(guī)則上,顯然是與我國經(jīng)濟(jì)實際不符,勢必會反過來限制我國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

        (4)公眾的法律意識也是不斷提高的,立法的目的在于提供事后解決糾紛的規(guī)則。公平的深度和廣度也是隨著實踐和公眾法律觀念的提高而不斷推移。

        (5)物權(quán)行為理論是不當(dāng)?shù)美睦碚摶A(chǔ),是區(qū)分債權(quán)與物權(quán)的理論基礎(chǔ),否定物權(quán)行為理論會造成法律理論邏輯的混亂,且我國現(xiàn)有的法律體系中已經(jīng)或多或少地承認(rèn)了物權(quán)行為理論。

        3.3 折衷說

        該學(xué)說認(rèn)為我國應(yīng)學(xué)習(xí)以瑞士為代表的立法模式,承認(rèn)物權(quán)行為,但不承認(rèn)其無因性。他們認(rèn)為折衷說“在理論上可彌補(bǔ)德國學(xué)說脫離實際的缺陷,在實踐上則可同時彌補(bǔ)德國立法、法國立法和前蘇聯(lián)立法均有失偏頗的缺陷[5]”。其理由歸納起來主要有以下幾點(diǎn)。

        (1)立法是否承認(rèn)物權(quán)行為的無因性是立法政策問題,承認(rèn)物權(quán)行為的概念并不必然承認(rèn)物權(quán)行為的獨(dú)立性和無因性[6]。

        (2)如果可以用其他制度解決物權(quán)行為無因性所帶來的不公平問題,物權(quán)立法就不必采納物權(quán)行為的無因性。

        4 我國立法應(yīng)承認(rèn)并采納物權(quán)行為理論

        4.1 我國現(xiàn)行法律可以看出物權(quán)行為理論的存在

        我國《擔(dān)保法》第四十一條、第四十三條第一款規(guī)定:當(dāng)事人辦理抵押的,應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記,抵押合同自登記之日起生效。第六十四條規(guī)定:質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時生效。

        我國《海商法》第九條、第十三條和《民用航空法》第十四條規(guī)定了我國船舶和航空器所有權(quán)的移轉(zhuǎn),未經(jīng)登記的,不得對抗第三人。

        2000年12月13日生效的《擔(dān)保法解釋》第四十九條規(guī)定:以尚未辦理權(quán)屬證書的財產(chǎn)抵押的,在第一審法庭辯論終結(jié)前能夠提供權(quán)利證書或者補(bǔ)辦登記手續(xù)的,可以認(rèn)定抵押有效。當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)的,不得對抗第三人。

        我國《農(nóng)村土地承包法》第二十二條、《合同法》第一百三十三條、第一百三十四條、第一百八十七條等。我國《物權(quán)法》第六條、第九條、第二十四條、第一百二十七條、第一百三十九條、第一百五十五條、第一百五十八條等。

        這些關(guān)于不動產(chǎn)的設(shè)立或移轉(zhuǎn)行為必須以登記為要件而且行為自登記時生效;動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和移轉(zhuǎn)必須以占有為要件且自占有移轉(zhuǎn)時生效的規(guī)定,正是物權(quán)行為理論的表現(xiàn)。

        4.2 我國司法可以看出物權(quán)行為理論的存在

        《最高人民法院關(guān)于印發(fā)<民事案件案由規(guī)定>的通知》中關(guān)于物權(quán)糾紛案由和合同糾紛案由適用的問題中規(guī)定:“《民事案由規(guī)定》按照物權(quán)變動原因與結(jié)果相區(qū)分的原則……對此,人民法院應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人訴爭的法律關(guān)系的性質(zhì),查明該法律關(guān)系涉及的是物權(quán)變動的原因關(guān)系還是物權(quán)變動的結(jié)果關(guān)系,以正確確定案由?!睆闹锌梢钥闯鲎罡咴涸趯徖砦餀?quán)糾紛和合同糾紛時需要區(qū)分“物權(quán)變動的原因關(guān)系”和“物權(quán)變動的結(jié)果關(guān)系”,物權(quán)變動的原因關(guān)系即是債權(quán)行為中的合意,物權(quán)變動的結(jié)果關(guān)系即是物權(quán)行為中的合意,這顯然是對物權(quán)行為存在的肯定和認(rèn)同。

        4.3 從我國現(xiàn)實國情看采納物權(quán)行為理論的必然性

        我國曲折的立法經(jīng)歷及法治理念的缺失是導(dǎo)致我國對物權(quán)行為理論沒有明確采納的主要原因。但不管是從立法理念中還是從司法實踐中,都繞不開也擺脫不掉物權(quán)行為理論的影子,《婚姻法解釋三》的頒布和實施就是最強(qiáng)有力的證明。《婚姻法解釋三》對社會的沖擊也似乎只是在頒布之初,人們現(xiàn)在對《婚姻法解釋三》婚姻關(guān)系中房產(chǎn)的歸屬已無太大爭議,部分地區(qū)的人們甚至可以說做到了“熟稔”。這又從一個側(cè)面,印證了物權(quán)行為理論的進(jìn)步性、合理性和廣泛的指導(dǎo)性。當(dāng)然,全社會法治意識的進(jìn)步尚有賴于專業(yè)人士的拉動和社會發(fā)展的推動,這需要一個過程。但是出于對不符合現(xiàn)有社會主義市場經(jīng)濟(jì)的國情的某些落后的法律理念的固守,必然阻礙物權(quán)行為理論的采納和傳播,從實踐層面上看,這阻礙和限制著我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

        5 結(jié)語

        雖然我國立法中沒有明確規(guī)定物權(quán)行為理論,但無論是在理論上還是實踐中,物權(quán)行為理論已經(jīng)成為一種必然的趨勢和沒有明朗的共識,明確采納物權(quán)行為理論是順應(yīng)歷史潮流的必然結(jié)果。我相信精確、細(xì)致、安全、公開的物權(quán)行為理論適應(yīng)我國國情,并將進(jìn)一步促進(jìn)我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

        [1]孫憲忠.中國物權(quán)法原理[M].北京:法律出版社,2004.

        [2]梁慧星,陳華彬.物權(quán)法[M].北京:法律出版社,2010.

        [3]葛云松.物權(quán)行為理論研究[J].中外法學(xué),2004(3).

        [4]孫憲忠.再談物權(quán)行為理論[J].甘肅理論學(xué)刊,1991(3).

        [5]孫曉光.物權(quán)變動行為性質(zhì)分析——兼論物權(quán)行為的獨(dú)立性[D].北京:中國政法大學(xué),2001.

        [6]孫憲忠.物權(quán)行為理論探源及其意義[J].法學(xué)研究,1996(3).

        [7]陳華彬.對我國物權(quán)立法的若干思考——兼評2005年7月10日《中華人民共和國物權(quán)法(草案)》[J].浙江社會科學(xué),2005(6).

        [8]王利明.物權(quán)行為若干問題探討[J].中國法學(xué),1997(3).

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