李永健

(華北水利水電學(xué)院思想政治教育學(xué)院，河南 鄭州 450045)

《中華人民共和國憲法》第35條:“中華人民共和國公民有言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威的自由”，它規(guī)定了公民享有言論和表達(dá)自由的權(quán)利。《中華人民共和國憲法》第38條:“中華人民共和國公民的人格尊嚴(yán)不受侵犯，禁止用任何方法對公民進(jìn)行侮辱、誹謗和誣告陷害”，規(guī)定了公民人格尊嚴(yán)不受侵犯的權(quán)利。從文本上看，這兩條憲法所規(guī)定的兩種權(quán)利相互平行，并不存在沖突。但法律從來不是紙上談兵，是充滿張力和矛盾的現(xiàn)實(shí)生活。“司法不是一種純粹理性的活動，而是一種實(shí)踐理性的活動?！保?］(P367)文本上沒有任何沖突的兩項(xiàng)公民權(quán)利，現(xiàn)實(shí)生活中卻經(jīng)常會發(fā)生矛盾。

自《民法通則》實(shí)施以來，隨著社會生活的多元化和多樣性，有關(guān)名譽(yù)之訴日益增加。無論原告是自然人、法人還是其它主體，被告絕大部分都是行使言論權(quán)的各種傳媒(當(dāng)然亦不乏自然人損害他人名譽(yù)的情況，但一般不涉及重大利益，也不會進(jìn)入司法程序)。而近年來，隨著網(wǎng)絡(luò)生活的日漸豐富以及中國網(wǎng)民人數(shù)的激增，有關(guān)“隱私權(quán)”和“網(wǎng)絡(luò)言論”的訴訟也加入其中，致使名譽(yù)之訴的案件呈現(xiàn)出急劇上升的趨勢［2］。

一、言論權(quán)與名譽(yù)權(quán)沖突的表現(xiàn)

言論是指公民在各種場合用語言表達(dá)和宣傳自己的思想見解、意愿要求的行為，行使言論權(quán)以不侵害他人權(quán)利為限，言論自由是憲法明確賦予公民的一項(xiàng)基本權(quán)利。［3］《最高人民法院關(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問題的解答》規(guī)定:“是否構(gòu)成侵害名譽(yù)權(quán)的責(zé)任，應(yīng)當(dāng)根據(jù)受害人確有名譽(yù)被損害的事實(shí)、行為人行為違法、違法行為與損害后果之間有因果關(guān)系、行為人主觀上有過錯(cuò)來認(rèn)定?！逼渲小耙蚬P(guān)系”很明顯，“言論”是因，“名譽(yù)損害”是果，拋開本質(zhì)主義的觀念(本質(zhì)上侵害名譽(yù)權(quán)的是言論者)，實(shí)際上只要有名譽(yù)訴訟的發(fā)生，“言論”就不可避免成為侵犯名譽(yù)權(quán)最直接的方式。

名譽(yù)是人們根據(jù)某人的觀點(diǎn)、行為、作用、工作表現(xiàn)等所形成的關(guān)于其品格、才干及其素質(zhì)的社會評價(jià)，即對其社會價(jià)值的一般認(rèn)知。一個(gè)人的社會價(jià)值可能帶來許多預(yù)期利益，社會價(jià)值的獲得需要很高的道德投入，同時(shí)又很易受到傷害，隨之各種預(yù)期利益也將失去，這種損害非但不可預(yù)防，不能挽回，而且給受害人造成的損失也不可估量，對名譽(yù)權(quán)的侵害，實(shí)質(zhì)上是侵犯了以名譽(yù)為載體的各種利益(或曰法益)。在現(xiàn)代社會，隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，與名譽(yù)相關(guān)的利益范圍和經(jīng)濟(jì)價(jià)值增加，人們對名譽(yù)權(quán)的重視程度也在增加。一旦損害發(fā)生，往往訴諸法律，形成名譽(yù)之訴［4］。

既然名譽(yù)之訴是由“言論”引發(fā)，人們的一定言論都有某種目的或者利益追求。言論者侵犯他人名譽(yù)權(quán)的動機(jī)主要有兩種:一是為了增加自身利益，發(fā)表某些言論是獲得現(xiàn)實(shí)、可求利益的途徑，在追求自身利益的同時(shí)侵犯了他人名譽(yù);另一種是通過言論來影響他人利益。通過貶低、詆毀他人名譽(yù)影響其社會價(jià)值，進(jìn)而減少其預(yù)期收益，言論者本身雖沒有獲得實(shí)際(直接)利益，但就結(jié)果而言也實(shí)現(xiàn)了某種利益需求(報(bào)復(fù)欲或者癖好的滿足)。事實(shí)上前者是主體間實(shí)際利益的沖突，后者是道德利益沖突，言論權(quán)與名譽(yù)權(quán)的沖突集中表現(xiàn)為這兩種利益沖突。我國司法實(shí)踐未區(qū)分這兩種沖突，名譽(yù)之訴的賠償均以被害人損失為標(biāo)準(zhǔn)，司法只關(guān)注受害人的損失，但在實(shí)際利益的沖突中，言論者獲得的利益卻被忽略了。在一定意義上，這實(shí)際是允許通過傷害他人合法權(quán)利(益)來獲得利益，只是行為人要支付一定成本。那么，如果他預(yù)計(jì)獲得的利益高于將要支付的成本，行為人將不顧自己侵犯的是何種利益，這種法律導(dǎo)向是相當(dāng)危險(xiǎn)和可怕的。

二、言論權(quán)同名譽(yù)權(quán)沖突的原因

言論權(quán)之所以產(chǎn)生是因?yàn)樵诿裰鞣ㄖ紊鐣榱朔乐拐珯?quán)力濫用，或者過分干涉私人領(lǐng)域，憲法賦予人們的一種對抗性的權(quán)利，用以防范未來可能的危險(xiǎn)。然而，隨著社會法制的發(fā)展和完善，以及文化多元逐漸被人們所接納，政府侵犯公民言論權(quán)的危險(xiǎn)實(shí)際已大大降低，或者說變成一種潛在危險(xiǎn)。在這種情況下，言論權(quán)就有可能轉(zhuǎn)變成一種擴(kuò)張性的權(quán)利，經(jīng)常入侵其他權(quán)利領(lǐng)域，如名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)等。而名譽(yù)權(quán)作為對抗性權(quán)利的一種，本身屬于被動性的權(quán)利，只能在受到損害時(shí)才能尋求適當(dāng)?shù)木葷?jì)，在這一點(diǎn)上其性質(zhì)恰好與言論權(quán)相反，因此，當(dāng)這兩種權(quán)力相遇時(shí)，言論權(quán)就有可能對名譽(yù)權(quán)造成“傷害”。

兩者沖突之所以難以解決是因?yàn)榉梢?guī)定了言論權(quán)的范圍，卻沒有劃清自由的界線。言論是有分寸的自由，但關(guān)鍵不在“自由”，而是“分寸”的問題。言論權(quán)行使以不侵害其他權(quán)利為前提，是否被濫用取決于有沒有越過其他權(quán)利的界線，但問題是言論權(quán)自身的界限是什么，這實(shí)際是將言論權(quán)推到各種權(quán)利的縫隙中，就像加班的列車，遇到?jīng)_突總是退避三舍，“言論自由”也就只能成為一種時(shí)髦的口號。正因沒有為言論權(quán)預(yù)設(shè)清晰的邊界，當(dāng)其侵害了其它權(quán)利時(shí)，才發(fā)現(xiàn)它超越了界線，而損害已然發(fā)生。所以，傷害從可能性轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)性之前無法預(yù)防。不只名譽(yù)權(quán)，現(xiàn)實(shí)中與言論權(quán)發(fā)生沖突的權(quán)利多不勝數(shù)［5］。

言論權(quán)的行使是一種以利益為導(dǎo)向的行為，人們注重自身利益的實(shí)現(xiàn)，忽略其它權(quán)利的可能性就必然增大。同時(shí)，在現(xiàn)有法律制度下，要使某些言論不侵犯其它權(quán)利，就只能先考察所有其他權(quán)利的界線，然后確保言論權(quán)的行使不跨越任何一條界線?？上攵涑杀臼遣豢上胂?，沒有人愿意支付，也沒有人能夠支付的。但“話還是要說”，那么有意無意的侵害就不可避免，言論權(quán)對人們蛻變成一種危險(xiǎn)，言論自由有可能就是言論的不自由。

三、言論自由與名譽(yù)權(quán)沖突引發(fā)的問題

言論自由權(quán)已寫入憲法，這是一項(xiàng)公民的基本權(quán)利，如果僅是政治話語，可有可無、可進(jìn)可退，憲法保障功能便失去法律意義［6］，憲法賦予公民一項(xiàng)基本權(quán)利，就有保障它不受侵犯的法律義務(wù)，“沒有憲法權(quán)利的保護(hù)和救濟(jì)的言論自由，如同沒有經(jīng)濟(jì)發(fā)展和市場的遷徙自由一樣，只能是流浪和難民?！保?］(P199)在目前的社會認(rèn)知中，“言論自由”往往還只被大多數(shù)人認(rèn)為是一種宣傳口號，沒有受到相應(yīng)的憲法保障，因此，人們對言論權(quán)這個(gè)憲法上的權(quán)利感覺還是比較淡漠。在司法活動中，人們往往看中判決的實(shí)質(zhì)，關(guān)注真實(shí)可觸的利益。于是，在各種名譽(yù)之訴中，社會輿論的立足點(diǎn)就是偏重名譽(yù)權(quán)的保護(hù)而漠視言論權(quán)的保護(hù)，這就更容易導(dǎo)致在司法活動中名譽(yù)之訴的大量產(chǎn)生，而名譽(yù)權(quán)之訴相對于言論權(quán)之訴也有更大的社會正當(dāng)性。

在法律未明確言論權(quán)界線的前提下，我們更多地只能依靠道德約束，但因?yàn)榈赖碌哪：?、折衷和感性，以及社會認(rèn)知對名譽(yù)權(quán)的偏重，使得言論權(quán)在現(xiàn)實(shí)中動輒得咎，不堪一擊，即使擁有強(qiáng)大話語權(quán)的新聞媒體往往也難幸免［8］(P124－126)。道德是理想的正義，也是偏袒的正義，它傾向于對弱者的同情，不論對手正當(dāng)與否(道德觀念上的弱者，不一定是社會意義的弱勢)。同時(shí)，法院在訴訟中參考的并非只是法律文本，還有國家政策與社會正義，司法判決只要符合社會認(rèn)知或者所謂的政治正確，就可以當(dāng)然成立［9］(P212－214)。社會認(rèn)知的偏見，使得在司法實(shí)踐中，對言論權(quán)保障的起點(diǎn)就是不公平的，當(dāng)然，這并非必然導(dǎo)致司法結(jié)果的不公正。

但是，司法審判一旦形成一種偏重名譽(yù)權(quán)保護(hù)的模式，無疑會使言論者在判決上處于不利地位。在“官司”勢在必行的前提下，希冀于法律程序和法律條文本身不能更有助于勝訴。在功利主義和機(jī)會主義(司法的結(jié)果不存在絕對偏向，原告被告皆有勝訴的可能)的前提下，言論者勢必采取其他方法影響審判，如人情、關(guān)系、利益等，從而滋生司法腐敗。并非所有名譽(yù)之訴都有這種情況，也不可能所有法官都沒有職業(yè)道德，但這些途徑只要存在，就不能斷定這些情況是否發(fā)生。

在制度設(shè)計(jì)上，現(xiàn)行《憲法》還沒有進(jìn)入到司法訴訟的領(lǐng)域，或者說言論者不能以憲法作為抗辯依據(jù)，致使言論權(quán)在訴訟中的處境相當(dāng)尷尬。本應(yīng)受憲法保護(hù)的基本權(quán)利，卻沒有普通法律的保障，在同名譽(yù)權(quán)的沖突中，只能處于被動地位。即使言論權(quán)勝訴，大多也以妥協(xié)方式解決，理由多是“起訴不符合侵害名譽(yù)權(quán)的構(gòu)成要件”，而非言論權(quán)本身是一項(xiàng)憲法權(quán)利［10］。在此，《憲法》被規(guī)避了，也可以說是被擱置了。可問題在于，一方面法律賦予人們一項(xiàng)權(quán)利，另一方面又在法律運(yùn)作中規(guī)避這一權(quán)利，再次顯示了包括憲法在內(nèi)的現(xiàn)行法律的不足。

四、言論自由與名譽(yù)權(quán)沖突的對策

事實(shí)上，言論權(quán)和名譽(yù)權(quán)的沖突不可能從根本上解決，訴訟只是沖突發(fā)展到不能調(diào)和時(shí)的一種選擇。即使訴訟中的所有問題能夠解決，也并不意味著沖突的消滅。法律規(guī)則無法觸及現(xiàn)實(shí)生活中的利益沖突，正因此沖突問題不可能從根本上解決(而且沒有必要，法律不是為了解決問題，而是處理問題)。在此，筆者不能從實(shí)踐意義出發(fā)，提出具體的建議。因?yàn)檫@種努力注定徒勞，至少在理論上提供一種出路要比在實(shí)踐中給出一項(xiàng)建議更理智。

首先，對言論權(quán)的明確界定，這是一個(gè)立法問題。明確言論自由及其界限是首要條件［11］。實(shí)際上，當(dāng)前中國的言論權(quán)表現(xiàn)得相當(dāng)粗糙和空洞。法律是一種要求可執(zhí)行的規(guī)制，如果要保護(hù)言論自由，就必須給言論權(quán)劃定界限，有確定的含義和范圍才是實(shí)質(zhì)性的權(quán)利，否則只是一具權(quán)利的空殼。言論權(quán)的實(shí)體化，無疑對人們是有益的，盡管并非所有人都在乎這項(xiàng)權(quán)利，(而且中國的傳統(tǒng)文化觀念傾向于有意無意地忽視某些權(quán)利來取得某種道德上的優(yōu)越感)，但畢竟聊勝于無。

其次，規(guī)范兩種權(quán)利沖突時(shí)的配置，即當(dāng)沖突發(fā)生且難以解決時(shí)，必須在制度上加以取舍。行使權(quán)利配置的主體，只能是代表國家最高權(quán)力的人民代表大會，而不是審理案件的法官，如果最高權(quán)力機(jī)關(guān)規(guī)定了一種權(quán)利配置方式，法官就不會在案件中擁有過多的裁量權(quán)，而這也會相應(yīng)減少司法腐敗發(fā)生的概率。因此，不論權(quán)力機(jī)關(guān)對兩者做怎樣的取舍，如果這種格局形成一種模式，人們接受這種配置的合法性和合理性，也許會感到失望，甚至不滿，但不會認(rèn)為判決錯(cuò)誤或是法官不公，因?yàn)檫@是法律。法律適用的穩(wěn)定格局本身就是一種值得追求的價(jià)值，這種穩(wěn)定本身就能增加人們的信任感和法律的權(quán)威性。

最后，對社會認(rèn)知的矯正。人們?nèi)绾涡袨椋粊砣Q于個(gè)人意愿，二來取決于政策和法律引導(dǎo)。社會認(rèn)知不是一成不變的，它不但可以自我進(jìn)化，也可以通過各種途徑被修正。

第一，人們對名譽(yù)權(quán)的偏袒，源自社會對言論權(quán)的偏見。因此政策、法律對言論權(quán)的相關(guān)論述，應(yīng)當(dāng)盡量實(shí)體化、去政治化，使言論權(quán)這個(gè)憲法權(quán)利真實(shí)可觸，要讓人明白這個(gè)權(quán)利可以獲得實(shí)在的利益，以喚起人們對言論權(quán)的重視，同時(shí)也讓人們知道，法律保護(hù)言論權(quán)，不只保護(hù)其不受侵害，而且也限制其濫用而侵害他人合法利益。

第二，人們常誤以為網(wǎng)絡(luò)的言論不需要責(zé)任，每個(gè)人都是“法官”，但每人又都是“隱形人”，網(wǎng)絡(luò)是個(gè)發(fā)泄的空間，個(gè)人的所為不需要對任何人負(fù)責(zé)。這種認(rèn)知直接導(dǎo)致了網(wǎng)絡(luò)言論權(quán)的無限擴(kuò)大，需要完善目前的網(wǎng)絡(luò)管理和問責(zé)機(jī)制來有效規(guī)制網(wǎng)絡(luò)言論的法律規(guī)則。而通過管理和規(guī)范網(wǎng)絡(luò)言論，人們會知道，即使在網(wǎng)絡(luò)這個(gè)虛擬空間，也要對自己的言行負(fù)責(zé)，否則就要受到法律制裁，言論者應(yīng)當(dāng)為自己的言論承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。

第三，名譽(yù)之訴泛濫的原因是社會認(rèn)知對訴訟目的的誤解。法律是自衛(wèi)的武器，完善法律的目的，其實(shí)是減少不必要的訴訟，節(jié)省本身就稀缺的法律資源，而不只是為了獲得經(jīng)濟(jì)利益。隨著市場經(jīng)濟(jì)和現(xiàn)代化的發(fā)展，人們對經(jīng)濟(jì)利益的追求越來越強(qiáng)烈，使得人們越來越缺乏寬容，而現(xiàn)存制度設(shè)計(jì)的缺陷，促使許多懷有投機(jī)心理的人，越來越多的借助訴訟這個(gè)途徑獲取經(jīng)濟(jì)利益，或者達(dá)到其它目的(如炒作)。這些本身都是不健康的社會行為，如果不加以合理地引導(dǎo)，很快會發(fā)展成為一種主流的認(rèn)知，對社會的和諧發(fā)展是危險(xiǎn)的。

第四，作為正義化身的法律，有責(zé)任和義務(wù)規(guī)范和引導(dǎo)社會向良性的方向發(fā)展，而不是隨波逐流，對這種現(xiàn)象視而不見。要從根本上改善這種社會認(rèn)識，只能從法律自身的凈化做起，而這種凈化和矯正將是一個(gè)長期的過程。

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