黨日紅

(中國勞動關(guān)系學(xué)院 法學(xué)系，北京 100048)

女職工勞動保護是婦女人權(quán)保障的重要組成部分。國務(wù)院2012年4月18日公布的《女職工勞動保護特別規(guī)定》，開啟了我國女職工勞動保護一個新的歷史起點，是我國億萬女職工的維權(quán)保障，它的出臺對于保護女職工的勞動能力，促進(jìn)女職工的全面發(fā)展，維護其體面勞動和人格尊嚴(yán)，具有重要的現(xiàn)實意義。本文擬從人權(quán)與社會性別的視角，對《女職工勞動保護特別規(guī)定》加以分析。

一、從人權(quán)的視角看，《女職工勞動保護特別規(guī)定》順應(yīng)了國際社會保障人權(quán)的大趨勢，是我國尊重和保障婦女人權(quán)的重要體現(xiàn)

人權(quán)，作為人之為人所應(yīng)享有的權(quán)利和自由，就其主體而言，應(yīng)為男女皆有。然而，由于歷史上的男女不平等，婦女的人權(quán)遭受了嚴(yán)重的漠視和侵害，加之婦女因其自身生理條件的特殊性，因而，就當(dāng)今的世界來看，婦女不僅沒有實現(xiàn)享有充分人權(quán)的理想，而且也未能平等地與男子分享現(xiàn)實的權(quán)利和利益，在各個國家、各個領(lǐng)域仍然不同程度地存在著男女不平等的問題。這種情況的存在，不僅制約著婦女的全面發(fā)展，而且也影響社會的和諧與進(jìn)步，因此，要求保障婦女人權(quán)已成為當(dāng)今世界的大勢所趨。女職工的權(quán)益作為婦女人權(quán)的重要組成部分，同樣引起了國際社會和世界各國的高度重視，從國際社會來看，作為聯(lián)合國第一個人權(quán)問題國際文件的《世界人權(quán)宣言》，就非常關(guān)注女職工的權(quán)益特別是女職工的勞動保護，在要求“人人有權(quán)工作、自由選擇職業(yè)、享受公正和合適的工作條件并享受免于失業(yè)的保障”的同時，特別強調(diào)了“母親和兒童有權(quán)享受特別照顧和協(xié)助”。聯(lián)合國大會1966年12月16日通過的《經(jīng)濟、社會、文化權(quán)利國際公約》第七條則進(jìn)一步規(guī)定“本公約締約各國承認(rèn)人人有權(quán)享受公正和良好的工作條件，特別要保證:…… (1)公平的工資和同值工作同酬而沒有任何歧視，特別是保證婦女享受不差于男子所享受的工作條件，并享受同工同酬;”，1979年聯(lián)合國大會通過的《消除對婦女一切形式歧視公約》，使婦女人權(quán)包括女職工勞動保護權(quán)益保障工作在國際上邁出了重要一步:明確要求“締約各國應(yīng)采取一切適當(dāng)措施，消除在就業(yè)方面對婦女的歧視，以保證她們在男女平等的基礎(chǔ)上享有相同的權(quán)利，特別是:……(f)在工作條件中享有健康和安全保障，包括保障生育機能的權(quán)利?！薄?.締約各國為使婦女不致因為結(jié)婚或生育而受歧視，又為保障其有效的工作權(quán)利起見，應(yīng)采取適當(dāng)措施:(a)禁止以懷孕或產(chǎn)假為理由予以解雇，以及以婚姻狀況為理由予以解雇的歧視，違反規(guī)定者得受處分;(b)實施帶薪產(chǎn)假或具有同等社會福利的產(chǎn)假，不喪失原有工作、年資或社會津貼;(c)鼓勵提供必要的輔助性社會服務(wù)，特別是通過促進(jìn)建立和發(fā)展托兒設(shè)施系統(tǒng)，使父母得以兼顧家庭義務(wù)和工作責(zé)任并參與公共事務(wù);(d)對于懷孕期間從事確實有害于健康工作的婦女，給予特別保護。3.應(yīng)參照科技知識，定期審查與本條所包含的內(nèi)容有關(guān)的保護性法律，必要時應(yīng)加以修訂、廢止或推廣。”其后，在1995年第四次世界婦女大會通過的《北京宣言》和《行動綱領(lǐng)》中則重申了相關(guān)的要求。在女職工權(quán)益國際保護方面，需要特別指出的是國際勞工組織為此做出了極其重要的努力和貢獻(xiàn)，國際勞工組織通過公約和建議書的形式，對勞動者的勞動報酬、勞動條件 (工作時間，安全保護等)、勞動福利 (休息，醫(yī)療保健，教育，生活待遇等)及其他公民權(quán)利 (如結(jié)社，集會，罷工，言論等自由)等做出了相關(guān)規(guī)定與要求?！皣@女工保護，國際勞工組織制定了一些公約和建議書，其中，核心公約和建議書、時新公約和建議書 (Up－to－date instruments)是我們關(guān)注的重點。這些公約和建議書主要涉及男女工人就業(yè)機會均等與待遇平等、有家庭責(zé)任的男女工人機會和待遇平等、生育保護和家政工人保護等主題，其主線是爭取工作中的性別平等以及如何理解對婦女的特殊保護。此外，在其他國際勞工標(biāo)準(zhǔn)中，如有關(guān)最低工資、縮短工時、職業(yè)安全衛(wèi)生等主題的勞工標(biāo)準(zhǔn)中，也含有關(guān)于保護女工的專門條款?！保?］

我國黨和政府歷來十分重視女職工權(quán)益的保護。從國家法律層面來看，1992年制定、2005年修改的《中華人民共和國婦女權(quán)益保障法》專設(shè)了“勞動和社會保障權(quán)益”一章，以專門保護婦女的勞動和社會保障權(quán)益，其中對女職工的勞動保護明確要求:“任何單位均應(yīng)根據(jù)婦女的特點，依法保護婦女在工作和勞動時的安全和健康，不得安排不適合婦女從事的工作和勞動。婦女在經(jīng)期、孕期、產(chǎn)期、哺乳期受特殊保護?！薄皣彝菩猩ｋU制度，建立健全與生育相關(guān)的其他保障制度?！?994年制定的《中華人民共和國勞動法》更是強調(diào):“國家對女職工和未成年工實行特殊勞動保護。”“不得安排女職工在經(jīng)期從事高處、低溫、冷水作業(yè)和國家規(guī)定的第三級體力勞動強度的勞動?！薄安坏冒才排毠ぴ趹言衅陂g從事國家規(guī)定的第三級體力勞動強度的勞動和孕期禁忌從事的活動。對懷孕七個月以上的女職工，不得安排其延長工作時間和夜班勞動”，“女職工生育享受不少于九十天的產(chǎn)假。”“不得安排女職工在哺乳未滿一周歲的嬰兒期間從事國家規(guī)定的第三級體力勞動強度的勞動和哺乳期禁忌從事的其他勞動，不得安排其延長工作時間和夜班勞動?！?007年頒布的《中華人民共和國勞動合同法》則把勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護列為勞動合同的必備條款，并規(guī)定企業(yè)職工一方與用人單位可以訂立勞動安全衛(wèi)生、女職工權(quán)益保護、工資調(diào)整機制等專項集體合同。

從國家政策的層面上看，2011年頒布的《中國婦女發(fā)展綱要 (2011—2020年)》以及之前的《中國婦女發(fā)展綱要 (2001—2010年)》、《中國婦女發(fā)展綱要 (1995—2000年)》，都把女職工的勞動保護列為重要內(nèi)容，把“保障女職工勞動安全，降低女職工職業(yè)病發(fā)病率”作為婦女與經(jīng)濟領(lǐng)域的主要目標(biāo)，要求“不斷完善女職工勞動保護法律法規(guī)，加強法律法規(guī)和安全衛(wèi)生知識的宣傳教育及培訓(xùn)，提高女職工自我保護意識。規(guī)范企業(yè)用工行為，提高企業(yè)勞動合同簽訂率，推進(jìn)已建工會的企業(yè)簽訂并履行女職工權(quán)益保護專項集體合同。依法處理侵犯女職工權(quán)益案件?！保?］2012年的《國家人權(quán)行動計劃 (2012－2015年)》也十分明確地要求“努力消除就業(yè)性別歧視。落實男女同工同酬。加強女職工勞動保護，適時修改女職工特殊勞動保護標(biāo)準(zhǔn)。推進(jìn)已建工會的企業(yè)簽訂并履行女職工權(quán)益保護專項集體合同?！保?］

從行政法規(guī)、規(guī)章的層面看，1988年，國務(wù)院頒布了《女職工勞動保護規(guī)定》，這是我國第一部綜合性的女職工勞動保護專門法規(guī)。這一規(guī)定的出臺，對于減少和解決女職工在勞動中因生理特點造成的特殊困難、保障女職工的身心健康發(fā)揮了重要作用。之后，又陸續(xù)頒布了《企業(yè)職工生育保險試行辦法》、《女職工禁忌勞動范圍的規(guī)定》、《女職工保健工作規(guī)定》等法規(guī)和規(guī)章。

《女職工勞動保護特別規(guī)定》通過明確用人單位預(yù)防和制止性騷擾義務(wù)、創(chuàng)新女性職業(yè)禁忌相關(guān)制度、強化女性在孕期和哺乳期的勞動保護、完善女職工生育保險制度、理順各部門保護女職工權(quán)益的職責(zé)等規(guī)定，進(jìn)一步使婦女人權(quán)獲得了國家強制力的保障，使之成為一部對女職工勞動進(jìn)行全面保障的行政法規(guī)。由于女職工權(quán)益是婦女人權(quán)的重要組成部分，婦女人權(quán)是對《女職工勞動保護特別規(guī)定》進(jìn)行價值評價的重要標(biāo)尺，保護婦女人權(quán)也就成為《女職工勞動保護特別規(guī)定》所要實現(xiàn)的最主要的價值目標(biāo)，是《女職工勞動保護特別規(guī)定》的靈魂和精髓，充分體現(xiàn)了憲法規(guī)定的“國家尊重和保障人權(quán)”的精神。人權(quán)精神對《女職工勞動保護特別規(guī)定》的影響是巨大的，主要體現(xiàn)在:一是制定過程中始終堅持以憲法規(guī)定的“國家尊重和保障人權(quán)”精神為指導(dǎo)，全面落實婦女權(quán)益保障法、勞動法等人權(quán)保障法的相關(guān)規(guī)定;二是根據(jù)我國經(jīng)濟社會發(fā)展的實際情況最大限度地落實了國際人權(quán)公約的相關(guān)要求，努力與國際勞工標(biāo)準(zhǔn)接軌;三是特別強化了“對女職工特殊時期”的保護，這種保護涉及母性機能和優(yōu)生優(yōu)育，“特別規(guī)定”突出保護孕期和哺乳期的女職工，擴大了的孕期和哺乳期禁忌從事的勞動范圍，充分體現(xiàn)了“以人為本”的人文關(guān)懷。

由于人權(quán)是一種道德上的權(quán)利，它關(guān)注的是權(quán)利的正當(dāng)性和應(yīng)然性問題，從這一角度看，《女職工勞動保護特別規(guī)定》也還存在一些不足，和有關(guān)國際人權(quán)公約的要求還有一些差距。例如國際勞工組織2000年6月通過的《孕產(chǎn)婦保護公約2000》要求“本公約所適用的婦女須有權(quán)享受時間不少于14周的產(chǎn)假?！倍杜毠趧颖Ｗo特別規(guī)定》為“女職工生育享受98天產(chǎn)假，其中，產(chǎn)前可以休假15天”，這在內(nèi)涵要求上是有區(qū)別的;再如，2006年10月31日，中國政府簽署并經(jīng)立法機關(guān)批準(zhǔn)了《職業(yè)安全和衛(wèi)生及工作環(huán)境公約》(第155號公約)，承諾采取措施保障勞動者的身心健康，包括旨在保護勞動者的生命與健康、工作能力、人道工作環(huán)境的任何措施，尤其是法律措施。該公約規(guī)定:“與工作有關(guān)的‘健康’一詞，不僅指沒有疾病或并非體弱，也包括與工作安全和衛(wèi)生直接有關(guān)的影響健康的身心因素?！边@一要求在《女職工勞動保護特別規(guī)定》中尚未得到充分體現(xiàn)。此外，中國作為當(dāng)今世界經(jīng)濟發(fā)展最快的國家，其戰(zhàn)略地位和國際作用凸現(xiàn)，與之相適應(yīng)，國際社會對中國婦女的發(fā)展也有了新的期待。目前，婦女發(fā)展作為全球經(jīng)濟和社會發(fā)展的重要組成部分，受到國際社會的普遍重視。在過去的幾十年里，國際社會為促進(jìn)婦女發(fā)展與進(jìn)步達(dá)成了多項協(xié)議，將婦女問題與全球政治、經(jīng)濟發(fā)展緊密相聯(lián)已經(jīng)成為國際社會的共識，消除經(jīng)濟全球化進(jìn)程對婦女產(chǎn)生的不利影響正逐步納入各國政府的重要議程。隨著經(jīng)濟全球化的深入發(fā)展，國際競爭會日趨激烈，國際社會在推動人類發(fā)展進(jìn)程中將更加關(guān)注婦女發(fā)展和性別平等。作為一個負(fù)責(zé)任大國，我國在婦女權(quán)益保障特別是女職工權(quán)益保障方面應(yīng)當(dāng)從婦女生存發(fā)展的基本需求出發(fā)，著力解決關(guān)系婦女切身利益的現(xiàn)實問題，努力實現(xiàn)婦女在政治、經(jīng)濟、文化和社會等各方面的全面發(fā)展，使我國婦女發(fā)展?fàn)顩r與我國的國際地位相適應(yīng)。

二、從社會性別視角來看，《女職工勞動保護特別規(guī)定》是保障婦女權(quán)益，促進(jìn)男女平等的重要措施，體現(xiàn)了先進(jìn)的性別文化

社會性別主流化是聯(lián)合國所確定的一項提高兩性平等的全球性策略。我國作為有關(guān)保護婦女人權(quán)公約的締約國和簽署國，為了踐行自己的承諾，采取了各種措施加以落實。特別是在婦女權(quán)益的法律保護方面，我國已經(jīng)基本形成了一整套保障婦女權(quán)益和促進(jìn)男女平等的法律體系?！杜毠趧颖Ｗo特別規(guī)定》是這一法律體系的重要組成部分，是落實婦女權(quán)益保障法“國家保護婦女依法享有的特殊權(quán)益”規(guī)定的具體措施。

從社會性別角度分析，對女職工的特殊保護并不是對男女權(quán)利平等原則的違反，而是貫徹男女平等基本國策必然提出的特殊要求。《女職工勞動保護特別規(guī)定》之所以要確認(rèn)和保護女職工的特殊權(quán)益，主要是由于女職工在生理上有著區(qū)別于男子的特殊結(jié)構(gòu)，有經(jīng)期、孕期、產(chǎn)期、哺乳期等男職工所沒有的特殊情況，這些生理特點對勞動環(huán)境、勞動強度、勞動時間、醫(yī)療條件等都有不同于男職工的要求，需要特殊的照顧和保護。如果一味地堅持“男女都一樣”，人為地否認(rèn)男女客觀存在的生理差異，對女職工采取與男職工無差別的對待，表面上是堅持男女平等，實際上是對男女平等原則的曲解，違反了社會公平原則，況且保護婦女特殊權(quán)益的原則是國際社會普遍承認(rèn)的原則。聯(lián)合國消除對婦女一切形式歧視公約規(guī)定，“為加速實現(xiàn)男女事實上的平等而采取的特別措施”不得視為“歧視”。

從現(xiàn)實情況來看，女職工特殊權(quán)益的保護情況不容樂觀。我國婦女權(quán)益保障法和有關(guān)勞動法律中雖然有保護女職工特殊權(quán)益的規(guī)定，國務(wù)院也早在1988年就定有《女職工勞動保護規(guī)定》，但忽視女職工勞動保護是個由來已久的問題，特別是當(dāng)女職工的勞動保護與獲取利益發(fā)生沖突時，女職工的權(quán)益特別是勞動保護方面的權(quán)益往往就會成為被犧牲的對象，加之婦女生育子女的價值沒被社會充分認(rèn)識，因此，侵害婦女合法權(quán)益，特殊勞動保護不到位的現(xiàn)象仍頻繁發(fā)生。全國人大常委會執(zhí)法檢查組關(guān)于檢查《中華人民共和國婦女權(quán)益保障法》實施情況的報告表明，全國只有43%的企業(yè)執(zhí)行了女職工勞動保護規(guī)定，有43%的企業(yè)執(zhí)行了女職工禁忌勞動范圍的規(guī)定，生育保險的覆蓋率60%［4］。再有，雖然生育繁衍是人類的天職，但現(xiàn)實生活中的女職工有時卻必須面臨“生”與“升”的兩難選擇。到底要孩子還是要位子?雖然我國的法律明確規(guī)定，用人單位在“三期”中不得辭退女職工。但還是有單位在女性哺乳期中辭退女工;有的單位則采用把懷孕女職工調(diào)離原有崗位，或讓她們做一些低端工作，或者故意刁難，使她們?nèi)虩o可忍，自動請求辭職。為此，國家有必要采取針對性的特殊保護措施，以保障女職工特殊權(quán)益得到全面的實現(xiàn)。

國務(wù)院頒布《女職工勞動保護特別規(guī)定》，既是貫徹男女權(quán)利平等原則必然提出的特殊要求，也是弘揚先進(jìn)性別文化的體現(xiàn)。文化是我們認(rèn)識人類文明包括法律制度的基礎(chǔ)，任何法律制度都是建立在一定文化基礎(chǔ)上的，法律制度的生命也深藏于文化之中，《女職工勞動保護特別規(guī)定》作為專門規(guī)定女職工勞動保護的行政法規(guī)，由于它是貫徹男女平等基本國策的行政措施，因而它的制定是以先進(jìn)性別文化為基礎(chǔ)的。所謂先進(jìn)性別文化指的是與社會發(fā)展相適應(yīng)，有利于性別平等、公正、和諧發(fā)展的文化，它的核心內(nèi)涵是男女平等，理論依據(jù)是馬克思主義的婦女觀。《女職工勞動保護特別規(guī)定》與先進(jìn)性別文化之間在目標(biāo)、核心價值方面是完全一致的。首先，由于女職工勞動保護特別規(guī)定的立法目的是保障女職工勞動權(quán)益，促進(jìn)婦女全面發(fā)展，這部法規(guī)的制定本身就是先進(jìn)文化特別是先進(jìn)性別文化的具體體現(xiàn);其次， 《女職工勞動保護特別規(guī)定》所規(guī)定的女職工的禁忌勞動范圍、經(jīng)期、孕期、哺乳期的特殊保護以及職場性騷擾的禁止等，則更加具體地體現(xiàn)了先進(jìn)性別文化的要求。同時，《女職工勞動保護特別規(guī)定》通過對先進(jìn)性別文化內(nèi)涵和價值的確認(rèn)和保障，進(jìn)一步弘揚和發(fā)展了先進(jìn)性別文化。

當(dāng)然，從社會性別角度分析來看，《女職工勞動保護特別規(guī)定》中的一些規(guī)定也有重新審視的必要。例如，在女職工禁忌勞動的范圍方面，過度保護反而會傷害被保護對象自身。一方面會限制女職工的選擇權(quán);另一方面也會因增加雇傭女職工的成本而導(dǎo)致少用女性。許多國家通過改善就業(yè)環(huán)境達(dá)到使男、女、殘疾人都能就業(yè)的做法是值得借鑒的。因此，《女職工勞動保護特別規(guī)定》試圖以“縮小了經(jīng)期禁忌從事的勞動范圍”來平衡女職工勞動保護與婦女就業(yè)的關(guān)系。有人認(rèn)為這是一種進(jìn)步，有人則認(rèn)為是倒退。如何正視現(xiàn)行職業(yè)禁忌制度中的歧視性后果，將滯后性“保護”改為前瞻性“賦權(quán)”，尊重被保護對象的個體差異和意愿仍是一個有待解決的問題。此外，勞動權(quán)益方面是否應(yīng)兼顧男性生育護理假的需求，倡導(dǎo)“養(yǎng)育子女是男女和整個社會的共同責(zé)任”也是需要正視的問題。

總之，女職工勞動保護問題，既是女職工權(quán)益問題也是社會問題。我們要充分認(rèn)識加強女職工勞動保護的重要性和侵害女職工勞動權(quán)益行為的社會危害性，充分認(rèn)識完善女職工勞動保護立法的重要性。雖然此次頒布的《女職工勞動保護特別規(guī)定》在有些方面還不盡如人意，保護的力度還不夠，但立法保護一小步，社會前進(jìn)一大步，《女職工勞動保護特別規(guī)定》的出臺必將給我們的社會帶來巨大的進(jìn)步;女職工勞動保護問題，既是現(xiàn)實問題也是歷史問題。通過立法加強對女職工勞動保護，是一個歷史性的貢獻(xiàn)，今后進(jìn)一步加大保護力度則更需要我們拿出創(chuàng)造歷史的勇氣和智慧;女職工勞動保護問題，既是我國存在的問題也是一個世界性問題。通過專門立法解決這個世界性難題，需要我們具備國際的視野和胸懷，更需要我們具有順應(yīng)并引領(lǐng)國際潮流的理念和思想;女職工勞動保護問題，既是法律問題也是人權(quán)問題。通過立法遏制破壞女職工安全勞動環(huán)境，損害女職工身心健康這種侵犯人權(quán)的行為，不僅需要完善有效的法律制度，更需要我們擁有關(guān)注女職工人權(quán)的人文情懷。我們有理由相信，《女職工勞動保護特別規(guī)定》通過對女職工勞動保護的特別規(guī)定為用人單位劃定不可逾越的紅線，成為一部惠及千萬女職工的專門法規(guī)，一部反映小康社會法治要求、具有歷史性地位和作用的專門法規(guī)，一部能夠為我國帶來重要的國際影響、大幅提升我國國際形象的專門法規(guī)，一部充分體現(xiàn)國家尊重和保障人權(quán)、全面落實婦女權(quán)益保障法、勞動法保護女職工規(guī)定的專門法規(guī)。

［1］林燕玲.國際勞工標(biāo)準(zhǔn):女工和童工保護［N］.中國勞動，2012，(3).

［2］國務(wù)院.中國婦女發(fā)展綱要 (2011－2020年) ［Z］.2011－07－30.

［3］中華人民共和國國務(wù)院新聞辦公室.國家人權(quán)行動計劃(2012－2015年)，2012－06－11.

［4］李建國.全國人大常委會執(zhí)法檢查組關(guān)于檢查《中華人民共和國婦女權(quán)益保障法》實施情況的報告［Z］.2010－06－23.