吳瑜

一、前言

在知識產(chǎn)權(quán)（Intellectual Property）體系中，較為特殊的一類應(yīng)該是外觀設(shè)計，它是相間在作品與發(fā)明之間。作為一種發(fā)明，它可以受到專利法的保護；作為某種美學思想的表述，它可以受到版權(quán)法的保護。怎樣會構(gòu)成平面設(shè)計中的侵權(quán)呢？現(xiàn)在許多網(wǎng)站有各種設(shè)計圖案素材提供給大家使用，比如攝影師的拍攝作品設(shè)計師的設(shè)計作用。隨著中國經(jīng)濟的高速發(fā)展，與設(shè)計相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)保護也緊隨其后。其中平面設(shè)計市場更以幾何級數(shù)在膨脹。在數(shù)量和速度以及質(zhì)量的雙重要求下，不乏部分設(shè)計工作者放棄基本的職業(yè)操守，對概念、圖形，圖像等設(shè)計的元素大量的"借用"他人作品，以更快更多地獲取經(jīng)濟利益。同時互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展使這種"借用"變的異常容易。

二、國內(nèi)外學者的觀點

1、簡而言之，外觀設(shè)計是專利法保護的對象，而商標就是商標法保護的對象，兩者看來似乎沒有太多的相似之處。但在事實上，二者之間也存在些許共同之處。外觀設(shè)計是由幾何圖像和各種色彩結(jié)合構(gòu)成的，商標往往還有文字的參入。至少，二者在構(gòu)成上都有形狀和圖案等要素。區(qū)別相同和不同生產(chǎn)者生產(chǎn)的商品主要是靠商標區(qū)分，指示商品的來源，既然平面設(shè)計中外觀設(shè)計與商標設(shè)計有相似之處，因此，當產(chǎn)品表現(xiàn)出外觀設(shè)計的識別性和指示性時，就應(yīng)當受到商標法的保護。美國的司法實踐中將商品標記劃分為四類：任意性或奇異性標記；指示性標記；描述性標記，地理標記等，可識別性和可受保護性從強到弱依次排列。商品和外觀設(shè)計具有了可識別性才能獲得知識產(chǎn)權(quán)法的保護。通用標記，不具有識別性，因而不受保護。

2、缺少了形狀的要素是我們在商標構(gòu)成上的缺陷。中國商標法對商標構(gòu)成的規(guī)定是商標由文字、圖形或其結(jié)合構(gòu)成。這樣，中國商標法就無法對立體商標進行保護，形式和實質(zhì)上都只對平面商標進行保護。與此相類似，在外觀設(shè)計的商標權(quán)保護上，如果所涉及的平面外面設(shè)計具有可識別性，其所有人就可以獲得商標法的保護和尋求商標注冊如果所涉及的外觀設(shè)計是立體外觀設(shè)計，即使該設(shè)計具有很強的識別性或獲得了第二含義，其所有人也不能申請商標注冊和獲得商標法的保護。

三、實踐中相關(guān)平面設(shè)計侵權(quán)的種類

1、未經(jīng)允許使用馳名商品特有的名稱、外觀設(shè)計或者使用該馳名或者知名商品相似的名稱、外觀設(shè)計造成和其他知名商品相混淆，使消費者誤認為該商品是某知名商品屬于法律禁止的不正當競爭行為。知識產(chǎn)權(quán)法依其法定條件和程序通過授權(quán)來保護專利人的專利權(quán)或者專用權(quán)，這就使得未經(jīng)授權(quán)的智力成果權(quán)，技術(shù)秘密全，未注冊商標權(quán)被排除在知識產(chǎn)權(quán)法的保護范圍之類。

2、違反保護他人的法律，或者故意違背善良風俗等，都是我們所講相關(guān)侵權(quán)責任法所保護的民事范圍，應(yīng)當認定為侵權(quán)責任法規(guī)定的民事利益保護范圍。因為任何非原創(chuàng)或經(jīng)過作者同意使用的圖片，商業(yè)應(yīng)用都是不允許的！其實在國內(nèi)，沒有檢查標準。作為設(shè)計工作者就應(yīng)該更加嚴厲要求自己的行為，提高自己的職業(yè)修養(yǎng)尊重他人設(shè)計成果。另外，如果兩個平面設(shè)計作品很相似，但都是獨創(chuàng)的，在有據(jù)說明情況下是不構(gòu)成侵權(quán)行為的。

四、杜絕平面設(shè)計中侵權(quán)的實用方法

1、我們所講的外觀設(shè)計，是指在包裝上附加的圖案、色彩、文字及其排列組合來美化包裝等。應(yīng)當包括兩類，分別是平面外觀設(shè)計的和立體的產(chǎn)品外觀設(shè)計。這樣，不管是立體商標設(shè)計還是平面設(shè)計，就可以因為他具有可識別性而獲得反不正當競爭法的保護。如果實用素材制作是小公司的宣傳冊或短期小范圍海報等等，計算實用也不會構(gòu)成侵權(quán)。如果你要將素材使用到比如大公園門票，知名品牌的宣傳資料等地方，最好不要直接引用。你“借用”的圖文能給自己帶來商業(yè)價值就很容易引起侵權(quán)。

2、為保護平面設(shè)計作品著作權(quán)人的合法權(quán)益，鼓勵優(yōu)秀平面設(shè)計作品的創(chuàng)作及傳播，深圳市日前制定出臺了《深圳市平面設(shè)計作品版權(quán)保護辦法》（后面簡稱《辦法》），為眾多平面設(shè)計師撐起一把知識產(chǎn)權(quán)“保護傘”。這也是我國第一部專門針對平面設(shè)計作品版權(quán)保護的法規(guī)法律。平面設(shè)計的創(chuàng)意表達也就是平面設(shè)計的實質(zhì)部分也是受到《辦法》保護的。

3、無論專利的申請、授權(quán)和糾紛處理中，我們首先要明確的是糾紛中是產(chǎn)品外觀設(shè)計還是商品包裝設(shè)計。專利法及其有關(guān)法規(guī)所面對的保護對象是產(chǎn)品的外觀設(shè)計；反之如果則應(yīng)當適用反不正當競爭法及其有關(guān)法規(guī)。該商品并不知名或者該名稱，包裝，裝潢等外觀設(shè)計并非特有，均不能認為是不正當競爭行為。

（作者單位：武漢理工大學文法學院）