顧超

摘 要 對于一般的傳統的合同而言，合同的成立是指當事人的意思表示一致而達成協議的狀態(tài)。當時人訂立合同要經過要約和承諾兩個階段。要約和承諾須具備法律規(guī)定的條件才能生效。

關鍵詞 電子合同 成立

電子合同作為合同的一種特殊形式，不存在傳統合同訂立過程中締約各方的面對面接觸與談判，合同雙方當事人是通過網絡來完成談判并訂立合同的。所以電子合同成立在要約和承諾過程中有其特別之處，下面分別論述：

一、電子要約

要約是希望和他人訂立合同的意思表示。電子合同的要約是指表意人通過網絡發(fā)出想與他人訂立合同的意思表示。我國《合同法》第14條對傳統交易方式下要約成立要件有比較明確的規(guī)定，即具有訂立合同的意愿且內容具體、確定等。

電子要約與一般的要約并沒有實質性的區(qū)別。電子要約一般都是在網上發(fā)布各種信息和消息，那么這種在網上發(fā)布的信息和消息是否構成要約，則須看其是否符合各種要件：發(fā)布的信息內容是否由具有訂約能力的特定人作出，是否具有訂立合同的意圖，是否包括合同的主要條款，是否向特定的人發(fā)出，是否表明一經受要約人承諾要約人即受該意思表示約束。

關于要約的生效問題，電子要約和一般的要約也沒有實質性的區(qū)別。我國《合同法》第16條規(guī)定：“采用數據電文形式訂立合同，收件人指定特定系統接收數據電文的，該數據電文進入該特定系統的時間，視為到達時間；未指定特定系統的，該數據電文進入收件人的任何系統的首次時間，視為到達時間?！边@表明，采用數據電文形式訂立合同，一旦表意人通過網絡發(fā)出要約，該電子數據到達對方時便發(fā)生效力。

要約的撤回，是指要約人在發(fā)出要約后，要約達到受要約人之前，取消其要約的行為。對于傳統要約的撤回，我國《合同法》第17條規(guī)定：“要約可以撤回，但撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者同時到達要約人?！钡?，在電子合同訂立過程中，由于信息傳輸的高速性，電子要約一旦發(fā)出，受要約人即刻就可收到，要約人根本不可能發(fā)出先于或者與要約同時到達的撤回通知，所以要約幾乎不存在撤回的可能。所以，有的學者認為，撤回只適用于其他非直接對話的訂約方式而采用數據電文形式發(fā)出的要約一般無法撤回。要約的撤銷是指要約人在要約到達受要約人并生效后，在受要約人最終作出承諾之前，將該項要約撤銷，從而使要約人失效的行為。而關于電子要約的可撤銷性問題，也存在著類似于撤回的觀點。

對于電子要約的撤回和撤銷，只要要約人的要約尚未獲得承諾，應允許其對要約做出重新安排。理由是，即使要約撤回和撤銷的可能性微乎其微，也不能因此而否認這種合理權利本身。

電子要約的失效，也與傳統要約的失效一樣，依《合同法》第20條之規(guī)定而定。

二、電子承諾

承諾是指對要約的內容表示同意的意思表示。一經承諾并到達要約人，合同便告成立。因此，法律上，承諾要發(fā)生法律效力就必須符合一定的條件：（1）須由受要約人向要約人發(fā)出，（2）須在規(guī)定的期限內達到要約人，（3）承諾的內容必須與要約內容一致，（4）承諾必須標明受要約人決定與要約人訂立合同。而電子承諾，其特殊性在于承諾人必須借助計算機和網絡才能做出承諾。要使其發(fā)生法律效力，也必須符合上述的最基本的條件。

一項電子合同的訂立有懶于承諾的有效作出，我國《合同法》第22條規(guī)定：承諾應當以通知的方式作出，但根據交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外；該法在第25條和第26條中規(guī)定了承諾通知到達要約人時承諾生效，承諾生效時合同成立。

承諾的撤回，是指受要約人在發(fā)出承諾通知后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。根據我國《合同法》第27條規(guī)定：“承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達受要約人。”關于電子承諾的撤回問題，與電子要約之撤回相似，在此不做贅述。

關于電子承諾的撤銷問題。嚴格的說，在一般的合同訂立過程中，一旦一方作出承諾，則合同成立。當事人不可能再撤銷承諾，任何撤銷承諾的行為都將構成違約。然而在電子商務中，當事人采用點擊成交的方式時，可能會因為各種原因而未對合同條款進行仔細的思考，所以承諾人的意思表示可能并不完全真實。據此，很多學者建議在點擊成交以后，應當給消費者一段考慮是否最終決定成交的期限，在規(guī)定的期限內消費者可以撤銷承諾。這種觀點是比較合理的，因為它既可以保護消費者的利益，又會減少之后因重大誤解而撤銷合同的種種不便和不必要的麻煩。所以，在制定電子商務立法時，應根據不同的電子傳遞方式作出較為靈活的規(guī)定，已適應電子商務發(fā)展的需要。

三、電子合同成的時間、地點

合同成立的時間與地點具有重大意義：合同成立的時間決定合同效力的起始與法律關系的確立；合同成立的地點則直接影響到管轄法院及適用法律的確定。

關于合同成立的時間與地點，英美法系與大陸法系素有分歧。以德國為代表的大陸法國家多采用“到達主義”，即以表示承諾的函電送達要約人之時為合同成立的時間，并以要約人收到承諾函電的地點為合同成立的地點。英美法國家采用的是“投郵主義”，即合同在受要約人發(fā)出承諾之時即告成立，即使該函電最終并未送達目的地。

顯然，對于電子合同的訂立，“投郵主義”是很難適用的。因為數據電文不僅傳輸迅捷，而且可以在幾乎任何地點發(fā)出，甚至可以用手提式計算機在旅途中發(fā)出。因此，如果采用“投郵主義”，將極易導致合同的成立地與合同之間不存在任何實質的聯系，從而出現不確定性。

參考文獻：

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