“普遍排除及禁止令一旦發(fā)出，就意味著以后中國(guó)市場(chǎng)上所有燒結(jié)稀土磁體產(chǎn)品都不能再進(jìn)入美國(guó)市場(chǎng)。這涉及的不僅是一家企業(yè)的問題，而是整個(gè)行業(yè)的危機(jī)。”徐曉林說，這正是大多數(shù)企業(yè)對(duì)“337調(diào)查”聞風(fēng)喪膽的原因所在。

10月初，記者從安徽省商務(wù)廳了解到，近期，我省出口企業(yè)應(yīng)訴美國(guó)“337調(diào)查”首獲成功。從2012年8月接到調(diào)查通知起，歷時(shí)12個(gè)月，涉案企業(yè)安徽大地熊新材料股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱大地熊）與日立金屬最終達(dá)成和解協(xié)議，由日立金屬授權(quán)其在授權(quán)區(qū)域內(nèi)繼續(xù)對(duì)美銷售相關(guān)產(chǎn)品。

“這是政府部門、行業(yè)組織、企業(yè)自身與法律服務(wù)機(jī)構(gòu)‘四體聯(lián)動(dòng)’的結(jié)果，其中最主要的還是企業(yè)自身主動(dòng)應(yīng)訴的強(qiáng)烈意識(shí)?！?0月22日，省商務(wù)廳進(jìn)出口公平貿(mào)易局副局長(zhǎng)徐曉林在接受采訪時(shí)特別提醒，在面對(duì)應(yīng)訴成本高、應(yīng)對(duì)技能要求高的“337調(diào)查”時(shí)，企業(yè)應(yīng)該做好充足準(zhǔn)備，即便打不贏也不能選擇落跑。

那么，究竟“337調(diào)查”對(duì)企業(yè)有何影響？企業(yè)應(yīng)該如何有效應(yīng)對(duì)“337調(diào)查”？一旦敗訴，企業(yè)又該如何自救？

大地熊反擊

2012年8月17日，日本日立金屬株式會(huì)社及其關(guān)聯(lián)公司在美國(guó)對(duì)中國(guó)燒結(jié)稀土磁體發(fā)起“337調(diào)查”，請(qǐng)求美國(guó)國(guó)際貿(mào)易委員會(huì)對(duì)29家公司（其中包括3家中國(guó)公司）發(fā)布普遍排除令及禁止令，大地熊是主要涉案企業(yè)之一。

“普遍排除及禁止令一旦發(fā)出，就意味著以后中國(guó)市場(chǎng)上所有燒結(jié)稀土磁體產(chǎn)品都不能再進(jìn)入美國(guó)市場(chǎng)。這涉及的不僅是一家企業(yè)的問題，而是整個(gè)行業(yè)的危機(jī)?！毙鞎粤终f，這正是大多數(shù)企業(yè)對(duì)“337調(diào)查”聞風(fēng)喪膽的原因所在。

所謂“337調(diào)查”，是指美國(guó)國(guó)際貿(mào)易委員會(huì)根據(jù)美國(guó)《1930年關(guān)稅法》第337節(jié)及相關(guān)修正案進(jìn)行的調(diào)查，禁止的是一切不公平競(jìng)爭(zhēng)行為或向美國(guó)出口產(chǎn)品中的任何不公平貿(mào)易行為。

其中最可怕的就是調(diào)查后發(fā)出的“普遍排除及禁止令”，這意味著但凡一家企業(yè)敗訴或者不應(yīng)訴，連同該國(guó)其他生產(chǎn)該產(chǎn)品的企業(yè)同樣也要退出美國(guó)市場(chǎng)，而且無法規(guī)避。

因此，一接到調(diào)查通知，省商務(wù)廳便鼓勵(lì)大地熊積極應(yīng)訴，不僅幫助其在公司內(nèi)部成了公司應(yīng)訴團(tuán)隊(duì)，更幫助企業(yè)與國(guó)內(nèi)其他兩家涉案公司（煙臺(tái)正海、寧波金雞）組成應(yīng)訴聯(lián)盟。同時(shí)還拜訪了機(jī)電產(chǎn)品進(jìn)出口商會(huì)，聽取行業(yè)建議，并最終選取了應(yīng)訴案件表現(xiàn)較好、性價(jià)比較高的美國(guó)阿斯頓律師事務(wù)所代表應(yīng)訴。

歷時(shí)12個(gè)月之后，2013年明14日，大地熊與日立金屬達(dá)成和解協(xié)議。日立金屬授權(quán)大地熊在授權(quán)區(qū)域內(nèi)銷售產(chǎn)品，大地熊將就該授權(quán)支付一次性費(fèi)用及抽頭費(fèi)用。

盡管如此，在調(diào)查期間和調(diào)查結(jié)束后的數(shù)月內(nèi)，大地熊對(duì)美出口市場(chǎng)仍然受到了嚴(yán)重影響。2012年其對(duì)美出口涉案產(chǎn)品已達(dá)到300萬美元，占全年出口額的10%；但在2013年1～8月間，其對(duì)美出口金額下降了66%，整體出口金額也同比下降30%。

10月底，在記者聯(lián)系大地熊欲進(jìn)行采訪時(shí)，其工作人員表示“近期公司領(lǐng)導(dǎo)全部都在外忙于開拓市場(chǎng)”。

“從案件的最終結(jié)果來看，大地熊之前的銷售行為實(shí)質(zhì)上是侵權(quán)，所以才存在支付費(fèi)用取得授權(quán)的行為。但是在這次的‘337調(diào)查’中并沒有最終認(rèn)定大地熊公司為侵權(quán)，而是能夠在裁決前達(dá)成和解，避免了發(fā)出排除令或禁止令的嚴(yán)重后果，是一種雙贏的局面，已經(jīng)可以稱之為應(yīng)訴成功?！北本┑潞悖ê戏剩┞蓭熓聞?wù)所黃敏律師如此表示。

大地熊遭遇的情況并非個(gè)案，但能像大地熊一樣積極應(yīng)訴并獲得成功的企業(yè)卻少之又少。

美國(guó)國(guó)際貿(mào)易委員會(huì)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，2012年，美國(guó)國(guó)際貿(mào)易委員會(huì)共發(fā)起“337調(diào)查”案件40起，僅中國(guó)企業(yè)就遭受13起，成為該年度“337調(diào)查”最大受害國(guó)。這也是中國(guó)連續(xù)第10年成為遭遇美國(guó)“337調(diào)查”案件數(shù)量最多的國(guó)家。而在過往已判決的相關(guān)案件中，中國(guó)企業(yè)的敗訴率高達(dá)60%，遠(yuǎn)高于世界平均值26%。

對(duì)于這種情況，黃敏認(rèn)為，其原因主要有兩個(gè)方面：第一，在中美貿(mào)易中，美國(guó)對(duì)中國(guó)一直處于貿(mào)易逆差，因此美國(guó)貿(mào)易保護(hù)政策也更加針對(duì)中國(guó)。前幾年的經(jīng)濟(jì)危機(jī)使美國(guó)經(jīng)濟(jì)遭到重創(chuàng)，也使其更需要“337調(diào)查”來打壓中國(guó)企業(yè)，保護(hù)美國(guó)企業(yè)；第二，中國(guó)企業(yè)普遍科研投入不足，擁有自主知識(shí)產(chǎn)權(quán)的企業(yè)較少，而從事仿制生產(chǎn)的企業(yè)更多，因此更容易遭受美國(guó)337調(diào)查。

除此之外，徐曉林表示，“337調(diào)查”應(yīng)訴成本高、動(dòng)輒幾百萬美元的費(fèi)用和較高的應(yīng)對(duì)技能要求也是讓不少中國(guó)企業(yè)不敢應(yīng)訴和應(yīng)訴失敗的關(guān)鍵原因。

打不過也不能跑！

“337調(diào)查”案件數(shù)量連年居高不下，也開始倒逼中國(guó)企業(yè)維權(quán)能力提速。

勇于直面“337調(diào)查”的中國(guó)企業(yè)越來越多，通領(lǐng)科技集團(tuán)有限公司就是其中的典型。在6年時(shí)間里，耗費(fèi)上億元的律師費(fèi)，先后在4場(chǎng)行政訴訟和1場(chǎng)司法訴訟中贏得勝利，首次在美國(guó)取得“五連勝”的戰(zhàn)績(jī)，成為中國(guó)企業(yè)海外維權(quán)的成功典型。

但在黃敏看來，中國(guó)企業(yè)目前最應(yīng)該做的還是盡量從源頭上規(guī)避“337調(diào)查”。

首先，企業(yè)在進(jìn)入美國(guó)市場(chǎng)前，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行專利檢索。黃敏說，企業(yè)可以在中國(guó)專利全文數(shù)據(jù)庫(kù)進(jìn)行檢索，如果發(fā)現(xiàn)有可能侵犯在美國(guó)申請(qǐng)的專利權(quán)的情況，應(yīng)及時(shí)對(duì)產(chǎn)品進(jìn)行修改，或者購(gòu)買專利使用許可。

其次，對(duì)于進(jìn)入美國(guó)市場(chǎng)的企業(yè)，在申請(qǐng)專利保護(hù)時(shí)不僅應(yīng)在國(guó)內(nèi)申請(qǐng)，同時(shí)應(yīng)當(dāng)在美國(guó)申請(qǐng)，以在源頭上避免“337調(diào)查”。

再者，我國(guó)企業(yè)需要與外國(guó)企業(yè)在合同中加入知識(shí)產(chǎn)權(quán)免責(zé)條款，要求如果該產(chǎn)品有任何知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的情況，責(zé)任由外國(guó)委托人或進(jìn)口商承擔(dān)。

“尤其要提醒企業(yè)注意的一點(diǎn)是，現(xiàn)在部分國(guó)外企業(yè)會(huì)打著合作考察的名義先來廠參觀，等到把你企業(yè)的生產(chǎn)方法、流程、規(guī)模等情況都摸清楚之后，方便發(fā)起調(diào)查?！毙鞎粤直硎?，這就提醒國(guó)內(nèi)企業(yè)在與國(guó)外企業(yè)合作之時(shí)，要“多留一個(gè)心眼”，不要在合作八字還沒一撇之前，就把所有生產(chǎn)情況傾盤道出。

如果在有效規(guī)避之后，企業(yè)仍然無法擺脫遭受調(diào)查的事實(shí)，就應(yīng)該積極應(yīng)訴，而不是落跑，因?yàn)樵凇?37調(diào)查”中，不應(yīng)訴就相當(dāng)于敗訴。

“獲知‘337調(diào)查’案件的預(yù)警信息后，企業(yè)應(yīng)迅速通過有關(guān)進(jìn)出口商會(huì)、行業(yè)協(xié)會(huì)、律師或商務(wù)部進(jìn)出口公平貿(mào)易局了解并核實(shí)申請(qǐng)書及相關(guān)附件的內(nèi)容，結(jié)合申請(qǐng)書中的涉案產(chǎn)品描述及涉案知識(shí)產(chǎn)權(quán)的說明，與本企業(yè)對(duì)美出口產(chǎn)品分析對(duì)比，從而確認(rèn)本企業(yè)是否涉案。若企業(yè)判斷美國(guó)市場(chǎng)不可或缺，則應(yīng)積極應(yīng)訴。”黃敏表示，因應(yīng)訴費(fèi)用巨大，企業(yè)最好經(jīng)行業(yè)協(xié)會(huì)協(xié)調(diào)，聯(lián)合其他受訴企業(yè)共同應(yīng)訴，以降低訴訟費(fèi)用。

一旦最終被判定敗訴，也并非意味著企業(yè)就此無路可走。但徐曉林建議企業(yè)不要沖動(dòng)地去美國(guó)申訴，主要是因?yàn)樯暝V程序繁雜、時(shí)間過長(zhǎng)，一般可持續(xù)3～5年，即便在這個(gè)時(shí)間之后申訴成功，對(duì)方打壓你企業(yè)產(chǎn)品的目的已然達(dá)到。

與其耗費(fèi)大量的人力和財(cái)力去走一條漫長(zhǎng)的申訴之路，倒不如重新調(diào)整市場(chǎng)結(jié)構(gòu)，黃敏對(duì)此也十分認(rèn)同。

“如果敗訴，企業(yè)可以將產(chǎn)品重新設(shè)計(jì)，避開侵權(quán)專利，然后與海關(guān)溝通，重新獲得進(jìn)口資格。在與海關(guān)溝通的同時(shí)，還可以向美國(guó)國(guó)際貿(mào)易委員會(huì)發(fā)出申請(qǐng)，表示已經(jīng)進(jìn)行了重新設(shè)計(jì)，請(qǐng)求官方裁定是否可以再次獲批進(jìn)口?！?/p>