摘 要：我國(guó)民事非訟程序立法的現(xiàn)狀及存在問(wèn)題表明，我國(guó)民事非訟程序立法已不能適應(yīng)我國(guó)社會(huì)關(guān)系現(xiàn)狀的要求，有改進(jìn)的必要。法學(xué)界對(duì)于改進(jìn)我國(guó)民事非訟程序立法也提出了一些建議。筆者提出了改進(jìn)我國(guó)民事非訟程序立法的構(gòu)想：應(yīng)當(dāng)以民事非訟程序之名制定民事非訟程序法；最好能制定單行的民事非訟事件程序法；民事非訟事件程序法可以考慮分步驟制定、實(shí)施；納入民事非訟事件程序法調(diào)整的民事非訟事件范圍應(yīng)當(dāng)增加，但具體如何增加則是民事非訟事件程序立法最為具體也最為困難的問(wèn)題，筆者對(duì)解決這一問(wèn)題提出了自己的建議。

關(guān)鍵詞：民事非訟事件 民事非訟程序 立法改進(jìn)

中圖分類號(hào)：DF72 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1006-026X（2013）01-0000-01

改進(jìn)我國(guó)民事非訟程序立法既需具備必要性，也需具備可能性?，F(xiàn)階段改進(jìn)民事非訟程序立法具備一定的可能性。表現(xiàn)在，民事非訟程序法作為現(xiàn)行民事訴訟法的組成部分，有可能在民事訴訟法全面修訂完善中予以改進(jìn)；我國(guó)法學(xué)界對(duì)民事非訟事件法律問(wèn)題的研究和探討為民事非訟事件程序立法改進(jìn)作了一定的理論準(zhǔn)備；為了解決審判中的實(shí)際問(wèn)題，司法實(shí)踐部門對(duì)民事非訟程序適用問(wèn)題作了一些有益的探討和實(shí)踐探索。但是，到目前為止，改進(jìn)我國(guó)民事非訟程序立法還缺乏必要的條件，改進(jìn)立法的準(zhǔn)備還不夠充分，目前立法改進(jìn)的可能性還只是間接的可能性。雖然近年來(lái)民事非訟事件法律制度已逐漸受到法學(xué)界重視，民事訴訟法教材關(guān)于民事非訟程序制度相關(guān)內(nèi)容的廣度、深度在拓展，研究民事非訟程序法律問(wèn)題的文章也在增加，對(duì)于民事非訟程序法理、民事非訟程序基本制度、共同規(guī)則等問(wèn)題基本觀點(diǎn)也大致相同。但是對(duì)于民事非訟程序立法來(lái)說(shuō)，現(xiàn)有的研究還不夠?，F(xiàn)在的研究多是比較抽象的，理論的，宏觀的、粗略的，民事非訟程序立法當(dāng)然需要民事非訟程序基本理論為指導(dǎo)，確立民事非訟程序制度建立的宏觀目標(biāo)，但是民事非訟程序立法還需要具體的、務(wù)實(shí)的、微觀的、細(xì)致的研究。如果缺乏這樣的研究，就很難對(duì)民事非訟程序立法的改進(jìn)提出具體的、詳細(xì)的、切實(shí)可行的建議。我國(guó)學(xué)者們對(duì)民事非訟程序立法具體問(wèn)題的莫衷一是的觀點(diǎn)，證明了我國(guó)法學(xué)界對(duì)民事非訟程序立法研究還不夠，對(duì)民事非訟程序立法的思考還不成熟。

雖然筆者認(rèn)為目前改進(jìn)我國(guó)民事非訟程序立法還不具備現(xiàn)實(shí)的可能性，但是從理論研究的角度，筆者對(duì)我國(guó)民事非訟程序立法改進(jìn)有以下構(gòu)想：

第一，明確使用民事非訟程序的概念，使民事非訟程序立法有名有實(shí)，名符其實(shí)。

對(duì)于這個(gè)問(wèn)題的認(rèn)識(shí)不應(yīng)當(dāng)再有反復(fù)。如是繼續(xù)現(xiàn)在的立法模式，民事非訟程序立法就仍然不能實(shí)現(xiàn)類型化。如果要實(shí)現(xiàn)立法類型化，則不可能用其它概念來(lái)代替民事非訟程序這一概念。因此，使用民事非訟程序的概念才可能使民事非訟程序立法名至實(shí)歸。

第二，應(yīng)當(dāng)制定單行的《民事非訟事件程序法》。

民事非訟程序與爭(zhēng)訟程序有不同的法理、規(guī)則、制度，基于程序機(jī)制設(shè)置的科學(xué)性、合理性，應(yīng)當(dāng)區(qū)分民事非訟程序立法和爭(zhēng)訟程序立法，但這還不是兩種程序不可合并于一部民事訴訟法中予以規(guī)定的理由。法國(guó)、澳門地區(qū)民事非訟程序就是在民事訴訟法中規(guī)定，并未影響民事非訟程序作為與爭(zhēng)訟程序并存的一種民事程序發(fā)揮其功能和作用。我國(guó)民事非訟程序立法改進(jìn)應(yīng)當(dāng)單獨(dú)立法是基于民事非訟程序法的特點(diǎn)和我國(guó)現(xiàn)實(shí)的一種較好的選擇。

上述民事非訟程序法的特點(diǎn)和我國(guó)現(xiàn)階段社會(huì)關(guān)系、立法現(xiàn)狀、理論研究準(zhǔn)備等情況，決定了短時(shí)期內(nèi)不太可能制定出一部比較成熟穩(wěn)定的民事非訟程序法。因此，相對(duì)缺乏穩(wěn)定性的民事非訟程序法和需要相對(duì)穩(wěn)定的民事訴訟法不宜規(guī)定在一部法典之中。制定單行的民事非訟程序法，既可以給民事非訟程序法適時(shí)的調(diào)整改進(jìn)留下更多的空間，也使我國(guó)民事訴訟法修改工作相對(duì)單純、難度減輕，而且修改后的民事訴訟法也更有可能保持穩(wěn)定。

第三，《民事非訟事件程序法》可以分步驟制定、完善。

現(xiàn)在對(duì)民事非訟事件程序的法理、基本制度、共同規(guī)則沒(méi)有什么爭(zhēng)議，這些內(nèi)容屬于民事非訟事件程序法的總則規(guī)定。民事非訟事件法立法最難解決的民事非訟事件的具體范圍問(wèn)題是民事非訟事件分則的內(nèi)容。確定民事非訟事件范圍需要還需要大量的、深入、細(xì)致的調(diào)查研究，非短期內(nèi)可以完成。而對(duì)相關(guān)民事非訟事件的調(diào)整不應(yīng)當(dāng)待所有研究、調(diào)查完成，已經(jīng)相對(duì)成熟的部分可以先立法。

首先可以制定總則?？倓t部分主要是規(guī)定民事非訟程序的基本制度、共同規(guī)則，從各國(guó)、地區(qū)民事非訟程序立法來(lái)年地，總則的內(nèi)容比較具有共性，其它國(guó)家、地區(qū)的立法可以為我國(guó)民事非訟程序立法提供借鑒和參考。而且，現(xiàn)在我國(guó)學(xué)界對(duì)于總則部分的內(nèi)容意見(jiàn)也比較一致。主要包括：民事非訟事件的管轄，審判組織，審級(jí)制度，裁判形式，法院職權(quán)探知，對(duì)公開(kāi)審理的限制，對(duì)言詞辯論的限制，檢察機(jī)關(guān)參與民事非訟程序等基本問(wèn)題。在總則可以對(duì)民事非訟程序處理的事件作概括性規(guī)定，使民事非訟事件程序法具有開(kāi)放性，為具體事件納入民事非訟事件程序法進(jìn)行處理提供立法的標(biāo)準(zhǔn)。

分則部分的具體內(nèi)容可以根據(jù)調(diào)整社會(huì)關(guān)系的需要和實(shí)體法立法的情況，實(shí)體法已經(jīng)有相關(guān)規(guī)定的，可以制定處理該類民事非訟事件的程序。譬如，我國(guó)公司法修改后規(guī)定的公司民事非訟事件，可以作為民事非訟事件分則中的一類民事非訟事件予以規(guī)定。

第四，納入民事非訟事件程序法調(diào)整的民事非訟事件范圍需要增加。

如前所述，確定納入民事非訟事件程序法調(diào)整的民事非訟事件范圍是目前最難確定的問(wèn)題，筆者的意見(jiàn)是應(yīng)當(dāng)進(jìn)行更充分的研究才可具體確定，這里提出原則性的建議：

（1）如果現(xiàn)在已經(jīng)有明確規(guī)定處理程序的事件，原則上尊重現(xiàn)在的規(guī)定，譬如法人登記、辦理提存、辦理收養(yǎng)手續(xù)、夫妻財(cái)產(chǎn)制登記等，不宜變更為法院處理的民事非訟事件。

（2）實(shí)體法已經(jīng)作出規(guī)定由法院處理的民事非訟事件，應(yīng)當(dāng)盡快在民事非訟事件程序法中明確規(guī)定，以免法院在審理這些民事非訟事件時(shí)無(wú)規(guī)可循，或還按訴訟程序處理。如公司法規(guī)定的公司民事非訟事件，物權(quán)法規(guī)定的申請(qǐng)法院拍賣變賣抵押財(cái)產(chǎn)的事件等。

（3）現(xiàn)有規(guī)定不明確，司法實(shí)踐部門實(shí)際按民事非訟程序處理的民事非訟事件，應(yīng)當(dāng)盡快在民事非訟事件程序法中明確規(guī)定。如最高人民法院《民事案件案由規(guī)定》

中確定的適用特別程序?qū)徖淼陌讣荷暾?qǐng)確定監(jiān)護(hù)人，申請(qǐng)撤銷監(jiān)護(hù)人資格，申請(qǐng)為失蹤人指定、變更財(cái)產(chǎn)代管人等。

（4）根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法規(guī)定，法院按爭(zhēng)訟程序處理而應(yīng)為民事非訟事件的，應(yīng)當(dāng)盡快修改相關(guān)法律，明確其民事非訟事件性質(zhì)，并納入民事非訟程序處理。如，請(qǐng)求變更扶養(yǎng)程度及方法事件。

（5）其它一些屬于民事非訟事件或爭(zhēng)訟事件尚存爭(zhēng)議的民事事件，從事件相關(guān)人自我保護(hù)能力，事件與社會(huì)公益相關(guān)程度等方面考慮確定其性質(zhì)。如事件相關(guān)人缺乏自我保護(hù)能力或自我保護(hù)能力較低，事件與社會(huì)公益相關(guān)度較高，適宜確定為民事非訟事件，以便法院在審理過(guò)程中能動(dòng)地運(yùn)用職權(quán)，保護(hù)相關(guān)人的權(quán)益及社會(huì)公共利益。

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