摘要：股份回購(gòu)是西方發(fā)達(dá)資本主義國(guó)家一種廣泛運(yùn)用的資本運(yùn)營(yíng)方式，對(duì)公司的再發(fā)展，資本市場(chǎng)的成熟化有重要的作用。本文從股份回購(gòu)的歷史，利弊分析，我國(guó)關(guān)于股份回購(gòu)的立法現(xiàn)狀，存在的不足之處，及提出相關(guān)的改善意見等方面進(jìn)行講解論述，以達(dá)到我們對(duì)股份回購(gòu)制度及其在我國(guó)的狀況有個(gè)清晰全面的認(rèn)識(shí)。

關(guān)鍵詞：股份回購(gòu) 利弊 立法現(xiàn)狀 改善建議

中圖分類號(hào)：D922.29 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1006-026X（2013）04-0000-02

一、股份回購(gòu)的定義

所謂股份回購(gòu)是指公司與公司的股東之間自愿達(dá)成買賣協(xié)議，公司取得經(jīng)營(yíng)所得的利潤(rùn)后公司的積累資金，或進(jìn)行債務(wù)融資所得，以一定的價(jià)格購(gòu)買回公司發(fā)行給股東的部分或全部的普通股。公司之所以這樣做的目的有很多，主要是想：把回購(gòu)的普通股作為庫(kù)藏股或者進(jìn)行注銷，期望達(dá)到減資或優(yōu)化公司股本的目的。公司處理回購(gòu)股份的方式主要有兩種：一是進(jìn)行重新注銷，回購(gòu)的股份自過戶至上市公司回購(gòu)專用賬戶之日起即失去其權(quán)利。上市公司在計(jì)算相關(guān)指標(biāo)時(shí)，應(yīng)當(dāng)從總股本中扣減已回購(gòu)的股份數(shù)量，這樣就達(dá)到了減資和調(diào)整股本的目的；二是公司將回購(gòu)的股份作為“庫(kù)藏股”進(jìn)行保留，以期庫(kù)藏股可以發(fā)揮用途，例如，建立員工股權(quán)激勵(lì)機(jī)制、發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券或者再發(fā)行以提高和穩(wěn)定公司股價(jià)或者換取資金等，這也是當(dāng)代大多數(shù)公司的做法。

二、股份回購(gòu)制度的利與弊

（一）股份回購(gòu)的優(yōu)勢(shì)

1.調(diào)整公司資本結(jié)構(gòu)

一個(gè)公司的成立，并為之經(jīng)營(yíng)的主要目的是為了謀取利潤(rùn)，要謀取利潤(rùn)則要求公司依據(jù)公司自身的經(jīng)營(yíng)規(guī)模，市場(chǎng)發(fā)展前景以及國(guó)家相關(guān)政策等因素來控制公司的規(guī)模。如果公司不考慮實(shí)際情況，盲目的追求經(jīng)營(yíng)規(guī)模的最大化，則會(huì)造成公司運(yùn)營(yíng)成本的增加，凈利潤(rùn)的減少；相反如果公司規(guī)模過小則又會(huì)產(chǎn)生另外一系列的問題。所以要想讓公司實(shí)現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展則要求考慮各種實(shí)際情況，適時(shí)的調(diào)整公司的經(jīng)營(yíng)規(guī)模，優(yōu)化公司的資本結(jié)構(gòu)。公司實(shí)施股份回購(gòu)是公司實(shí)現(xiàn)此目的的重要的方式之一，公司經(jīng)營(yíng)一段時(shí)間后，發(fā)現(xiàn)公司的規(guī)模和資本結(jié)構(gòu)不適應(yīng)市場(chǎng)的需求，則公司可以通過以現(xiàn)金購(gòu)回公司發(fā)行在外的股份，從而實(shí)現(xiàn)公司資本收縮，調(diào)整公司的經(jīng)營(yíng)規(guī)模。

2.調(diào)整公司股價(jià)，穩(wěn)定資本市場(chǎng)

公司向市場(chǎng)上發(fā)行股票，就注定了股票價(jià)格要受到市場(chǎng)上各種因素的影響，除了公司發(fā)行時(shí)股票的內(nèi)在價(jià)值有關(guān)，也與公司的經(jīng)營(yíng)狀況有關(guān)，當(dāng)公司處于盈利狀態(tài)時(shí)，股民分到的股利就多，人們對(duì)該股票的信心增加，爭(zhēng)相購(gòu)買，則股票價(jià)格上升，反之則下降。亦受國(guó)家政策的影響，在國(guó)家出臺(tái)政策調(diào)控股市時(shí)，公司股票價(jià)格會(huì)受到影響。當(dāng)金融市場(chǎng)對(duì)公司的股票估價(jià)嚴(yán)重不足時(shí)，公司可以出資回購(gòu)本公司在市場(chǎng)上的股份，減少市場(chǎng)上公司股票的數(shù)量，提高股價(jià)，亦可以達(dá)到向市場(chǎng)上傳遞本公司股票是有市場(chǎng)，可以盈利的這一信號(hào)，從而重振股民對(duì)本公司股票的信心。

3.實(shí)施股票期權(quán)和員工持股制度

股票期權(quán)是指公司向本公司的工作人員包括管理者和普通員工的一項(xiàng)權(quán)利，該權(quán)利的內(nèi)容是，工作人員有權(quán)在某個(gè)特定的時(shí)間以某個(gè)的價(jià)格購(gòu)買特定數(shù)量的本公司股份的權(quán)利。其目的是激發(fā)本公司的工作人員工作熱情，使其在工作時(shí)積極性更高，從而有利于企業(yè)的發(fā)展。實(shí)施股票期權(quán)對(duì)于解決這個(gè)問題作用顯著，實(shí)施股票期權(quán)讓部分或大部分的本公司的工作人員擁有本公司的股票，他們要想從公司的股票中獲益，則必須提高公司的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，要提高公司的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，那就要求管理者認(rèn)真管理、普通員工努力工作，這樣就會(huì)讓管理者和員工形成一個(gè)利益的共同體，對(duì)于緩解公司所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)分離所產(chǎn)生的問題有重要作用。

4.保護(hù)異議中小股東的利益

在現(xiàn)代社會(huì)中，隨著公司現(xiàn)代化程度越來越高，很多公司在重大事項(xiàng)的表決時(shí)一般都會(huì)遵循“資本多數(shù)決”原則，即股東的表決權(quán)受其所擁有公司股份的多少?zèng)Q定。對(duì)公司決議有異議的中小股東可以請(qǐng)求公司以合理的價(jià)格購(gòu)回其所持有的股份。這樣就降低中小股東利益受損害的程度，保障其合法權(quán)益。而且這樣做還有另一個(gè)好處，就是降低公司在管理上的沖突和摩擦，減少中小股東和公司的協(xié)調(diào)成本，提升公司的運(yùn)行效能，從而促進(jìn)公司的發(fā)展。

（二）股份回購(gòu)的弊端

1.股份回購(gòu)可能損害債權(quán)人的利益

隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，公司的現(xiàn)代化水平也越來越高，大多數(shù)公司實(shí)行的是有限責(zé)任制，股東以其出資為限對(duì)企業(yè)負(fù)有責(zé)任，企業(yè)以企業(yè)的全部資產(chǎn)對(duì)其債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。如果用股東出資作為公司股份回購(gòu)的資金來源，則勢(shì)必會(huì)弱化公司償債的能力，從而損害債權(quán)人合法利益。如果以公司的利潤(rùn)作為出資來源，雖然不會(huì)減少股東的出資，但必然會(huì)使公司的經(jīng)營(yíng)資金的減少，這樣就可能會(huì)使公司日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)捉襟見肘，抗擊風(fēng)險(xiǎn)的能力降低，一旦出現(xiàn)意外情況，很可能使公司的經(jīng)營(yíng)惡化，股價(jià)下跌，這樣依然會(huì)使公司遭受損失，同樣會(huì)危及債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。

2.股份回購(gòu)可能損害部分股東的利益

在現(xiàn)代社會(huì)，公司一般都實(shí)行“資本多數(shù)決”原則，在公司重大問題表決上，大股東擁有中小股東無法比擬的話語權(quán)，大股東難免會(huì)利用自己的優(yōu)勢(shì)地位，為自己謀取利益而不過中小股東的合法利益。這樣就會(huì)造成股東之間的不平等，對(duì)股份回購(gòu)來說也是一樣，直接表現(xiàn)為：第一、公司不可能把市場(chǎng)上全部股份全部回購(gòu)。第二、股市復(fù)雜多變，影響股價(jià)的因素有很多很多，公司回購(gòu)股票時(shí)的股價(jià)與股票價(jià)值相等的可能性很小。第三、公司回購(gòu)一些市場(chǎng)上本公司的股份，就會(huì)相應(yīng)的減少具有表決權(quán)股份的總數(shù)，則大股東的優(yōu)勢(shì)地位更加明顯，更容易控制整個(gè)公司，這對(duì)中小股東來說又是不平等的。

3.股份回購(gòu)可能影響金融市場(chǎng)的穩(wěn)健發(fā)展

公司回購(gòu)市場(chǎng)中本公司的股份，一是會(huì)導(dǎo)致金融市場(chǎng)中公司股份的減少，根據(jù)供需原則，供應(yīng)減少，則股價(jià)上升；二是公司回購(gòu)自己股份亦可以作為向市場(chǎng)上傳遞的本公司股票市場(chǎng)前景廣闊這樣一個(gè)積極的信號(hào)，激發(fā)人們的投資欲望，從而提升股價(jià)，可見股份回購(gòu)有提高公司股價(jià)的作用。但是不是所有的公司回購(gòu)股份都是為了穩(wěn)定股價(jià)，也都可能是為了炒作股票，操縱股價(jià)，進(jìn)行市場(chǎng)投機(jī)活動(dòng)，進(jìn)行圈錢活動(dòng)，擾亂了金融市場(chǎng)的秩序。雖然法律對(duì)此明文禁止，但是在巨大的利益誘惑下，難免有公司鋌而走險(xiǎn)，這樣不僅對(duì)公司的持續(xù)發(fā)展不利，也會(huì)引起公眾對(duì)金融市場(chǎng)安全性的懷疑，影響其投資熱情，從而影響證券市場(chǎng)的正常發(fā)展。

三、我國(guó)股份回購(gòu)制度存在的問題及改善建議

（一）我國(guó)股份回購(gòu)制度存在的問題

1.我國(guó)相關(guān)的法律制度不夠完善

我國(guó)的法律不夠完善，在立法上存在一定的缺陷，在股份回購(gòu)上主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)缺陷，第一、我國(guó)在立法模式上同大陸法系，對(duì)股份回購(gòu)的是由設(shè)置了較高的門檻，只有出現(xiàn)我國(guó)《公司法》規(guī)定的幾種情況后，公司才可以實(shí)行股份回購(gòu)。這大大限制我國(guó)股份回購(gòu)的使用范圍，也降低了我國(guó)公司在國(guó)際上的競(jìng)爭(zhēng)力，背離了國(guó)際上普遍的立法趨勢(shì)。第二、在股份回購(gòu)價(jià)格方面，我國(guó)的法律表述還不夠清晰。在我國(guó)的金融市場(chǎng)上有流通和非流通股兩種分類，我國(guó)法律只對(duì)社會(huì)公眾股作出規(guī)定，而對(duì)非流通股的價(jià)格方面沒有明確規(guī)定。第三、由于公司回購(gòu)股份容易損害債權(quán)人的利益，所以國(guó)際上一般對(duì)股份回購(gòu)的資金來源有明確，具體的規(guī)定。而我國(guó)法律只對(duì)員工持股需用公司稅后利潤(rùn)當(dāng)做財(cái)源，而對(duì)其他情況規(guī)定甚少。

2.國(guó)家政策影響過多

股份回購(gòu)作為一種經(jīng)濟(jì)手段，公司使用它的目的可能是，調(diào)節(jié)資本結(jié)構(gòu)，穩(wěn)定股價(jià)，防止敵意收購(gòu)等，而在我國(guó)，國(guó)家政策干預(yù)過多，這樣不僅不利于股份回購(gòu)相應(yīng)經(jīng)濟(jì)作用的發(fā)揮，而且不利于市場(chǎng)公平競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制的形成，及資本市場(chǎng)的成熟化發(fā)展，這是我國(guó)的國(guó)情。例如，豫園收購(gòu)，陸家嘴回購(gòu)均是為了回應(yīng)國(guó)家政策號(hào)召，進(jìn)行國(guó)有股的減持。

（二）我國(guó)股份回購(gòu)制度的相關(guān)改善的建議

1.放寬股份回購(gòu)適用范圍的限制

我國(guó)法律同大陸法系，對(duì)股份回購(gòu)管理，限制較嚴(yán)。在我國(guó)允許公司股份回購(gòu)的情形只有四種，相對(duì)于其他國(guó)家，我國(guó)規(guī)定的四種情形仍然是太少了。特別是當(dāng)我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展，股份回購(gòu)作為一種經(jīng)濟(jì)手段，其作用日漸凸顯，但滯后的法律，嚴(yán)格的規(guī)定，卻沒能給股份回購(gòu)提供一個(gè)發(fā)展?fàn)畲蟮沫h(huán)境。為此，我國(guó)可學(xué)習(xí)其他國(guó)家的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，并結(jié)合我國(guó)的實(shí)際情況，增加回購(gòu)的合法情形，不再局限于那4種事由，例如可以把，避免損失，建設(shè)員工持股制度，防止惡意收購(gòu)等情形，列入到我國(guó)股份回購(gòu)允許的幾種事由中。這樣有利于放活我國(guó)股份回購(gòu)，為該制度的發(fā)展提供一方沃土，并最終有利于我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的持續(xù)發(fā)展。

2.制定合理回購(gòu)的價(jià)格范圍

公司進(jìn)行股份回購(gòu)的價(jià)格是回購(gòu)方案的一個(gè)敏感區(qū)，直接關(guān)系到回購(gòu)方案可行性效果的實(shí)現(xiàn)，因?yàn)閮r(jià)格即利益，從來都是利害關(guān)系的各方關(guān)注的焦點(diǎn)，如果處理的不恰當(dāng)，導(dǎo)致回購(gòu)的失敗，甚至于激發(fā)矛盾，所以在股份回購(gòu)的價(jià)格方面我們一定要慎之又慎。對(duì)于我國(guó)股市特有的流通和非流通股的價(jià)格方面，應(yīng)該區(qū)別對(duì)待。對(duì)于非流通股要以每股股份價(jià)值為標(biāo)準(zhǔn)，并結(jié)合實(shí)際情況靈活定價(jià)；對(duì)于流通股而言，可以通過協(xié)商或以市價(jià)為標(biāo)準(zhǔn)來規(guī)定價(jià)格。這樣就會(huì)使我國(guó)股份回購(gòu)的價(jià)格方面更加清晰明確，更易操作。

3.明確股份回購(gòu)的操作程序

自古而言，無規(guī)矩不成方圓，有時(shí)候程序的公正比實(shí)體的公正更加重要，程序公正才能實(shí)現(xiàn)實(shí)體公正，這是前提和基礎(chǔ)。而我國(guó)法律關(guān)于股份回購(gòu)的程序性方面的規(guī)定多為原則性的，太過籠統(tǒng)，實(shí)際操作起來困難。我認(rèn)為回購(gòu)股份既然關(guān)系到眾多股東的利益，因此股份回購(gòu)要首先經(jīng)過大多數(shù)股東的同意。本文在前面論述股份回購(gòu)的弊端時(shí)提到了，回購(gòu)會(huì)動(dòng)搖公司償債的能力，損害公司債權(quán)人的利益，所以在程序性方面應(yīng)考慮到債權(quán)人的利益，當(dāng)公司進(jìn)行回購(gòu)時(shí)，應(yīng)當(dāng)將相關(guān)的情況告知債權(quán)人。最后，股份回購(gòu)還需報(bào)證券主管部門，獲其批準(zhǔn)后才能進(jìn)行回購(gòu)。

4.強(qiáng)化信息披露，加強(qiáng)監(jiān)管工作

在前文論述股份回購(gòu)時(shí)，其弊端有一條就是大股東或公司的管理者利用其優(yōu)勢(shì)地位，進(jìn)行暗箱操作，操縱股價(jià)，從而危害中小股東及金融市場(chǎng)的穩(wěn)定。而大股東或管理者的優(yōu)勢(shì)地位主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面，股份表決權(quán)和信息優(yōu)勢(shì)。有了這兩方面，他們可以利用事先獲得的消息，進(jìn)行交易，以謀取利益，特別是我國(guó)這種進(jìn)行內(nèi)幕交易的現(xiàn)象尤為嚴(yán)重。所以為了避免這種情況的發(fā)生，我國(guó)可以采取兩種手段：一是規(guī)范股份回購(gòu)的信息披露制度；二是加強(qiáng)有關(guān)部門的監(jiān)管工作。進(jìn)行信息披露，要求公司需將回購(gòu)的目的、時(shí)間、方式、資金來源等回購(gòu)的全程進(jìn)行及時(shí)，全面的披露，這樣就弱化了大股東和管理者的信息優(yōu)勢(shì)，為抵制內(nèi)幕交易提供公眾的監(jiān)督。

5.明確違法回購(gòu)的法律效力及責(zé)任

國(guó)家要完善股份回購(gòu)制度，首先完善我國(guó)關(guān)于回購(gòu)方面的法律體系，讓回購(gòu)有法可循有法可依，避免法律空白的出現(xiàn)。而我國(guó)關(guān)于違法回購(gòu)的效力方面的規(guī)定并不明確，關(guān)于法律責(zé)任方面，我國(guó)法律應(yīng)明確非法回購(gòu)的責(zé)任范圍，根據(jù)后果的嚴(yán)重程度確立相應(yīng)的懲罰機(jī)制，并建立一整套責(zé)任監(jiān)督體系，來確保我國(guó)股份回購(gòu)制度法律法規(guī)完善，追責(zé)機(jī)制明確，完備。