[摘要]今年來，電子商務(wù)發(fā)展越來越迅猛，導(dǎo)致電子合同越來越多，合同的糾紛也加大。電子合同中的要約與普通合同的要約本質(zhì)上一致，但是仍存在眾多需要探討的情況。

[關(guān)鍵詞]電子合同 要約 撤銷 撤回

電子商務(wù)時代的到來，給傳統(tǒng)的合同制度帶來了前所未有的挑戰(zhàn)和打擊，電子合同應(yīng)運(yùn)而生。電子合同本質(zhì)上與傳統(tǒng)合同無區(qū)別，只是在網(wǎng)上完成合同的締結(jié)的，但是仍然存在諸多差異。

一、電子合同中要約和要約邀請的區(qū)分

筆者對以下幾種在網(wǎng)絡(luò)交易中可能出現(xiàn)的情形進(jìn)行分析：

1.網(wǎng)絡(luò)商店所展示的商品圖片、定價及其他介紹等。消費(fèi)者想要購買某商品，網(wǎng)頁上呈現(xiàn)出消費(fèi)者想要選購的款式，并呈現(xiàn)了商品圖片，對其特點(diǎn)作了介紹。網(wǎng)站價目表上的標(biāo)示由網(wǎng)絡(luò)商家在網(wǎng)絡(luò)上通過服務(wù)器將這些信息進(jìn)行發(fā)布，并由消費(fèi)者瀏覽網(wǎng)頁了解商品標(biāo)示，并希望消費(fèi)者將要約對自己發(fā)出。只有當(dāng)消費(fèi)者點(diǎn)擊表示接受該要約邀請，買受人表示其想要購買該商品，此意思表示才能構(gòu)成要約。

2.可以試聽、試用或試玩的數(shù)據(jù)化電子商品（digitaxproduets）。如果網(wǎng)站呈現(xiàn)的游戲、軟件、CD等商品可以讓消費(fèi)者試玩、試用、或者是試聽，此時相對人則可以檢驗(yàn)商品，如果檢驗(yàn)的程度與檢驗(yàn)?zāi)切┰跈淮盎蛘哓浖苌详惲械拿鞔a標(biāo)價的實(shí)物相比較而言為相當(dāng)或者更嚴(yán)格，則是要約。

3.雙方當(dāng)事人發(fā)出意思表示的方式是電子郵件（E一mail）方式或其他類似的方式。如果當(dāng)事人受到的E-mail的意思表示是針對該當(dāng)事人個人，而且意思表示的內(nèi)容為確定的、具體的，則符合要約的構(gòu)成要件，該電子郵件則應(yīng)當(dāng)以要約來對待。如果該意思表示是針對不特定的多數(shù)人，故只能視為要約邀請。

二、電子合同中要約生效的時間

對于電子合同中要約的生效時間，一般采“到達(dá)主義”，但是以非對話的方式作出要約，比如以通過EDI或者電子郵件的方式，則存在如何認(rèn)定“到達(dá)”的的問題。有學(xué)者認(rèn)為該意思表示傳送之后，進(jìn)入受要約人可以占有的范圍是，就為已到達(dá)；有學(xué)者意思表示處于受要約人可以了解的情況時，或者受要約人可以控制該意思表示的情況下，可以認(rèn)為該意思表示已經(jīng)到達(dá)。

1.在數(shù)據(jù)接收人提供了某一系統(tǒng)以接收數(shù)據(jù)電文，而數(shù)據(jù)發(fā)到的系統(tǒng)給了不是指定的系統(tǒng)而是接收人的另一個系統(tǒng)時，數(shù)據(jù)電文的到達(dá)時間如何確定。我國《合同法》應(yīng)補(bǔ)充規(guī)定，在此種情況，仍應(yīng)以數(shù)據(jù)電文進(jìn)入接收人的任一信息系統(tǒng)的時間為到達(dá)時間。

2.在網(wǎng)絡(luò)上傳送、接受或者儲存電子資料時，很可能會遇到網(wǎng)絡(luò)或者電腦故障致使電子資料欲表達(dá)的意思表示滅失或者遲延到達(dá)，那么此中情況下風(fēng)險應(yīng)該如何劃分？

各方當(dāng)事人可以通過“要約的送達(dá)確認(rèn)”的方式對這些問題予以解決。數(shù)據(jù)電文的確認(rèn)，是指根據(jù)雙方達(dá)成的協(xié)議，接收方收到發(fā)送給他的數(shù)據(jù)電文后，對收到電文這一事實(shí)為一定的行動進(jìn)行確認(rèn)。雖然信息確認(rèn)可能是拒絕或承諾的前奏，但不是拒絕要約或承諾本身。

針對依法要求簽訂確認(rèn)書的情況，當(dāng)事人點(diǎn)擊成交之后僅是完成了初步協(xié)議，最終應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人確認(rèn)書的簽訂而成立合同。

三、電子合同中要約的撤回和撤銷

1.電子要約的撤回。關(guān)于電子合同中要約的撤回問題，雖然從法理上看是可以設(shè)定撤回期限的的，但是交易時間是是不允許的。因?yàn)橐s人一旦發(fā)出電子要約，信息幾乎同時到達(dá)接收人，基本上沒有撤回的機(jī)會。法律上即使規(guī)定了撤回的期限，也沒有實(shí)現(xiàn)的機(jī)會。所以，認(rèn)為應(yīng)該采取 “發(fā)信主義”，要約一經(jīng)發(fā)出，馬上生效。

筆者認(rèn)為，電子要約的生效仍然應(yīng)當(dāng)采到達(dá)主義，要約人應(yīng)該享有撤回其要約的權(quán)利。因?yàn)?，契約自由原則的要求，同時維護(hù)法律一致性的約束，要約人應(yīng)當(dāng)享有撤回要約的權(quán)利，以使電子合同的成立要件既不優(yōu)于也不劣于普通合同或者以其他方式訂立的合同。同時，撤回要約是要約人的一項(xiàng)合法權(quán)利，不應(yīng)該隨意剝奪，權(quán)利的暫時無法行使或者行使的困難并不能影響權(quán)利的存在。同時，客觀條件影響電子郵件在互聯(lián)網(wǎng)上的傳輸?shù)目赡苄暂^大，承諾和要約的撤回并不是不可能。受到某些客觀因素的影響時，可能使要約、承諾無法及時到達(dá)，比如線路故障、網(wǎng)絡(luò)病毒等因素。而在這短時間內(nèi)，如果要約方欲撤回要約，撤回通知依然可以先于或者同時于要約到達(dá)相對人。隨著科技的發(fā)展，出現(xiàn)比電子數(shù)據(jù)的傳輸速度更快的信息傳輸方式的可能性是很大的。

2.電子要約的撤銷。對于電子要約是否具有可撤銷性的討論，主要有兩種對立的觀點(diǎn)：第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，電子資料的傳輸速度特別快，受要約人經(jīng)常作出自動發(fā)出承諾的設(shè)置，所以當(dāng)受要約人一接收到要約，承諾就已發(fā)出，要約人不存在撤銷要約的時間。第二中觀點(diǎn)主張，從法律規(guī)定的嚴(yán)謹(jǐn)性及一致性的角度考慮，電子要約里應(yīng)具有可撤銷性，不應(yīng)由于電子自動化的速度快，從而否認(rèn)要約人撤銷電子要約的權(quán)利。

筆者認(rèn)為，確定電子要約是否可以撤銷，應(yīng)當(dāng)區(qū)分兩種情況：

（1）當(dāng)采用電子數(shù)據(jù)交換方式訂立合同時，一般不能撤銷，但是依然有例外情況的存在。因?yàn)樵谟械那闆r下，由于網(wǎng)絡(luò)或者計算機(jī)的故障，可能導(dǎo)致承諾在要約撤銷的通知之后發(fā)出， 這種情況下，要約理所當(dāng)然具有可撤銷性。因此，當(dāng)電子合同的要約是以電子數(shù)據(jù)的方式予以交換時，以“一般否定+例外”的方法來認(rèn)定電子合同要約的可撤銷性是較為妥當(dāng)?shù)摹?/p>

（2）當(dāng)訂立合同的方式是電子郵件時，要約一般是可以撤銷的。采用電子郵件的方式訂立合同，受要約人在接受要約到發(fā)出承諾的過程中，受要約人一般會有閱讀、考慮、論證要約的時間，要約人完全可以在這段時間里面發(fā)出撤銷要約的通知?？梢钥闯觯朔N情況下的要約是可以撤銷的。

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