溫耀原
(澳門大學(xué)法學(xué)院,澳門 999078)
網(wǎng)絡(luò)購物糾紛主要指消費者與經(jīng)營者、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者等因通過互聯(lián)網(wǎng)買賣商品而產(chǎn)生的糾紛。 與傳統(tǒng)的購物糾紛相比,網(wǎng)絡(luò)購物糾紛呈現(xiàn)出一些新特征:一是當(dāng)事人虛擬化,網(wǎng)絡(luò)交易多采用非實名制。 二是證據(jù)電子化,糾紛中的證據(jù),很大部分以電子數(shù)據(jù)的形式存在。 三是責(zé)任復(fù)雜化,責(zé)任主體復(fù)雜,責(zé)任追究復(fù)雜。 這些都對以訴訟為主的傳統(tǒng)糾紛解決模式提出了新的挑戰(zhàn)。 鑒于網(wǎng)絡(luò)購物是實現(xiàn)交易各方經(jīng)濟利益的活動,而網(wǎng)絡(luò)購物糾紛也涉及當(dāng)事人及相關(guān)方利益的博弈、關(guān)系的協(xié)調(diào),故筆者試從利益均衡的視角對相關(guān)問題展開分析,并對糾紛合理解決提出了自己的思考。
追求利益是人們活動的基本動因,“所謂利益,就是基于一定的生產(chǎn)基礎(chǔ)上獲得了社會內(nèi)容和特性的需要。 ”[1]而糾紛則是“社會主體之間的一種利益對抗?fàn)顟B(tài)”[2]1。 從這個角度上看,網(wǎng)絡(luò)購物糾紛實質(zhì)上是消費者與經(jīng)營者,或消費者與網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者因網(wǎng)絡(luò)購物而產(chǎn)生的利益沖突。 糾紛中的利益博弈不僅限于經(jīng)營者、消費者、服務(wù)提供者等直接參與方,還涉及行業(yè)協(xié)會、行政機關(guān)、人民法院等糾紛相關(guān)方。
網(wǎng)絡(luò)購物糾紛的當(dāng)事人,主要是進行交易的買賣雙方。 買方是通過互聯(lián)網(wǎng)購買商品的交易主體,即消費者。 賣方是通過互聯(lián)網(wǎng)出售商品的交易主體,即經(jīng)營者。 消費者在糾紛中的利益,常表現(xiàn)為通過較少的支出(糾紛解決支出),彌補自身經(jīng)濟損失,并保障個人隱私等合法權(quán)益。 經(jīng)營者的利益則表現(xiàn)為通過較少的支出 (糾紛解決支出、違法成本等),盡量維護自身既得利益(合法的、非法的),保障個人隱私、商業(yè)秘密等權(quán)益(合法的、非法的)。
網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者也是交易的參與方之一,根據(jù)服務(wù)內(nèi)容可分為:一是平臺服務(wù)提供者,指從事網(wǎng)絡(luò)購物平臺運營并為買賣雙方提供交易服務(wù)的參與主體;二是輔助服務(wù)提供者,指為買賣雙方提供網(wǎng)上支付、物流配送、交易保險等輔助服務(wù)的參與主體。 服務(wù)提供者出現(xiàn)在糾紛中主要有兩種情形:一是被消費者主張侵權(quán),要求承擔(dān)賠償責(zé)任。 在這種情形下,作為糾紛當(dāng)事人,與經(jīng)營者相類似,服務(wù)提供者的利益表現(xiàn)為通過承擔(dān)較少的成本,維護既得收益(合法的、非法的),保障商業(yè)秘密、商譽等權(quán)益(合法的、非法的)。 二是未被要求承擔(dān)賠償責(zé)任, 但需提供相關(guān)信息、技術(shù)等協(xié)助糾紛的解決。 在這種情形下,服務(wù)提供者并非糾紛當(dāng)事人,但其在糾紛中仍具有一定利益,即主要表現(xiàn)為通過較少的支出,維護自身既得利益、期待利益。
行業(yè)協(xié)會,是網(wǎng)絡(luò)交易行業(yè)或與網(wǎng)絡(luò)交易相關(guān)的企事業(yè)單位等自愿結(jié)成的非營利性社會組織。 行業(yè)協(xié)會主要有消費者協(xié)會、電子商務(wù)行業(yè)協(xié)會等,其在糾紛中的利益,是保護交易主體合法權(quán)益,促進行業(yè)內(nèi)部自律,規(guī)范主體行為,花費較少的資源,調(diào)解網(wǎng)絡(luò)購物糾紛。
涉及網(wǎng)絡(luò)購物糾紛解決的行政機關(guān),主要是從事網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)管的工商部門。 工商部門在對網(wǎng)絡(luò)購物活動進行服務(wù)管理、檢查監(jiān)督等過程中需要消耗一定的資源,故其在糾紛中的利益,主要表現(xiàn)為通過較少的執(zhí)法資源, 調(diào)處網(wǎng)絡(luò)購物糾紛,處理違法經(jīng)營者,促進行政管理與服務(wù),營造公平、誠信、安全的交易環(huán)境。
人民法院是網(wǎng)絡(luò)購物糾紛解決中的關(guān)鍵因素,代表國家行使司法權(quán),化解網(wǎng)絡(luò)購物糾紛,保護當(dāng)事人合法權(quán)益。 由于法院開展司法活動,如司法機關(guān)的運作、司法程序的運行等,需要消耗一定的資源,同時司法資源又具有有限性,所以法院在糾紛中也涉及一定利益,主要表現(xiàn)為耗費盡可能少的司法資源,準(zhǔn)確認(rèn)定事實,正確適用法律,以訴訟方式化解盡可能多的糾紛。
由于糾紛中多元化利益主體不斷博弈,各方利益難以實現(xiàn)平衡,導(dǎo)致傳統(tǒng)網(wǎng)絡(luò)購物糾紛解決模式也暴露出較多問題,集中顯現(xiàn)在以下方面:
傳統(tǒng)網(wǎng)絡(luò)購物糾紛解決模式,凸顯出供給與需求失衡的問題,可用模型分析如下(如制度供給與需求示意圖所示): 制度供給S 曲線與人們需求D 曲線在E 點交匯,E 點為供給需求均衡點,在E 點左側(cè),人們需求大于制度供給,顯示糾紛解決的制度難以滿足人們的需求,有必要增加制度的供給;在E 點的右側(cè),制度供給大于人們需求, 顯示糾紛解決的制度超過人們的需求,無須再增加制度的供給。
傳統(tǒng)糾紛解決模式無法滿足人們?nèi)找嬖鲩L的糾紛解決需求,這主要表現(xiàn)為以下方面:
1. 追責(zé)有缺陷,經(jīng)營者容易規(guī)避責(zé)任。 傳統(tǒng)糾紛解決模式下, 經(jīng)營者存在較大的規(guī)避空間。主要表現(xiàn)在: 一是無疆域性使經(jīng)濟責(zé)任難以落實。 網(wǎng)絡(luò)交易無疆域與糾紛解決屬地性的矛盾非常突出,經(jīng)營者容易利用空間距離、時間延誤等逃脫應(yīng)有責(zé)任。 二是虛擬性使信用責(zé)任難以落實。 網(wǎng)絡(luò)虛擬性與追責(zé)實體性的矛盾,使其容易逃避信用懲戒,通過變換注冊身份等方式,繼續(xù)實施不法行為。
2. 消費者維權(quán)能力不足,難以解決糾紛。 傳統(tǒng)糾紛解決模式下, 消費者自我維權(quán)能力不足,難以通過對話協(xié)商解決糾紛,也給通過訴訟等方式解決糾紛帶來困難。 一是實際經(jīng)營者難確定。因網(wǎng)絡(luò)購物糾紛當(dāng)事人虛擬性的特點,部分不良經(jīng)營者常變換注冊身份或虛構(gòu)交易要素,使消費者難確定實際經(jīng)營者。 二是電子證據(jù)難取得。 網(wǎng)絡(luò)交易過程中形成大量電子證據(jù), 是認(rèn)定事實、解決糾紛的重要依據(jù), 但這些電子信息易刪改、難保存,增加了消費者證據(jù)收集的難度。
3. 權(quán)責(zé)不明確,服務(wù)提供者怠于配合解決糾紛。 傳統(tǒng)網(wǎng)絡(luò)購物糾紛解決模式下,沒有明確服務(wù)提供者,尤其是平臺服務(wù)提供者在糾紛解決中的權(quán)責(zé)(1);相反,服務(wù)提供者介入糾紛解決,卻有可能面臨一定風(fēng)險:一是利益遭受損失,即其在配合解紛時要承擔(dān)一定人力、費用等支出,并可能影響潛在的利益收入;二是陷入“道德窘境”,服務(wù)提供者為協(xié)助解紛而披露交易方的個人隱私及商業(yè)秘密等,容易被指責(zé)為“出賣客戶”,并可能因此陷入“道德窘境”。 這些因素都成為服務(wù)提供者怠于配合的誘因。
傳統(tǒng)網(wǎng)絡(luò)購物糾紛解決模式,還表現(xiàn)出成本與收益失衡的問題,可用模型分析如下(如解決糾紛成本與收益示意圖所示): 解決糾紛成本遞增C 曲線與收益遞減R 曲線在E 點交匯,E 點為成本收益均衡點,在E 點右側(cè),成本大于收益,顯示耗費了較多的解紛資源, 但取得的收益較少,有必要降低解決糾紛的成本;在E 點左側(cè),收益大于成本,顯示耗費較少的解紛資源,取得較多的收益,解決糾紛的成本相對較低。
具體而言,在網(wǎng)絡(luò)購物糾紛中,行業(yè)協(xié)會、行政機關(guān)、人民法院各自開展工作,在制度銜接上溝通不夠、聯(lián)動不強,在功能發(fā)揮上相互制約、相互影響,導(dǎo)致了較高的糾紛解決成本,難以取得較好的糾紛解決收益。 這主要表現(xiàn)在:
1. 調(diào)解權(quán)威弱,行業(yè)協(xié)會解決糾紛作用難以發(fā)揮。 傳統(tǒng)網(wǎng)絡(luò)購物糾紛解決模式下,行業(yè)協(xié)會的調(diào)解作用受到很大制約。 一是部分行業(yè)協(xié)會權(quán)威性不夠。 由于網(wǎng)絡(luò)交易為新興行業(yè),我國相關(guān)行業(yè)協(xié)會正處于培育發(fā)展階段, 社會權(quán)威性不高,難以成功調(diào)解糾紛。 二是調(diào)解協(xié)議效力未明?,F(xiàn)有法律明確了人民調(diào)解協(xié)議經(jīng)司法確認(rèn)后具有強制執(zhí)行效力,但未明確行業(yè)協(xié)會調(diào)解協(xié)議的效力,導(dǎo)致調(diào)解協(xié)議大多數(shù)仍停留在依賴當(dāng)事人主動履行的程度上,很難徹底解決糾紛。
2. 調(diào)處成本高,行政機關(guān)解決糾紛職能易被忽視。傳統(tǒng)糾紛解決模式下,糾紛調(diào)處成本高。由于處罰、強制等行政行為一般僅涉及違法當(dāng)事人一方,且實施直接、迅速;而調(diào)處糾紛涉及各方當(dāng)事人,且實施更加費時、費力。 這都導(dǎo)致行政機關(guān)更為重視行政監(jiān)管,相對忽視調(diào)處糾紛,也難以為其他糾紛解決方式提供有力協(xié)助。
3. 司法難度大,人民法院解決糾紛效果受到影響。 一是責(zé)任主體難以界定。 網(wǎng)絡(luò)購物涉及經(jīng)營者、服務(wù)提供商等各方關(guān)系,通常情況下,當(dāng)消費者權(quán)利受損害時, 主要應(yīng)由經(jīng)營者承擔(dān)責(zé)任,但由于與經(jīng)營者之間法律關(guān)系不清晰,平臺服務(wù)提供商為其提供過間接性幫助, 是否具有過錯、是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任,如何與經(jīng)營者分配責(zé)任等都難確定。 二是部分事實難以認(rèn)定。 網(wǎng)絡(luò)購物糾紛常常涉及平臺服務(wù)提供者、輔助服務(wù)提供者等網(wǎng)絡(luò)專業(yè)公司,案件部分事實專業(yè)性強,涉及網(wǎng)絡(luò)服務(wù)內(nèi)容、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)等,需要查閱大量技術(shù)資料,掌握電腦、網(wǎng)絡(luò)等專業(yè)知識才能依法正確裁判。
要解決傳統(tǒng)網(wǎng)絡(luò)購物糾紛解決模式中的問題,應(yīng)增加解決糾紛制度的有效供給,降低解決糾紛制度的運行成本,并于利益從沖突到協(xié)調(diào)的動態(tài)平衡中,實現(xiàn)多元化主體之間的糾紛解決。
要彌補傳統(tǒng)糾紛解決模式的不足,需要協(xié)調(diào)網(wǎng)絡(luò)交易直接參與方之間的利益,增加對當(dāng)事人協(xié)商解決糾紛的制度供給。 一是推行網(wǎng)絡(luò)交易實名制,協(xié)調(diào)消費者與經(jīng)營者利益。 這將有助于防止其規(guī)避責(zé)任追究,也有助于消費者依法確定實際經(jīng)營者,通過對話協(xié)商促進解決糾紛。 二是明確服務(wù)提供者責(zé)任,協(xié)調(diào)消費者、經(jīng)營者與服務(wù)提供者利益。 這樣既保護服務(wù)提供者的合法利益,又適當(dāng)強化其信息保存披露義務(wù),方便當(dāng)事人及時獲取證據(jù),促進消費者與經(jīng)營者、服務(wù)提供者協(xié)商解決糾紛。 三是建立解決糾紛制度,協(xié)調(diào)消費者、經(jīng)營者、服務(wù)提供者利益。 一方面建立消費者投訴受理制度,要求平臺服務(wù)提供者有責(zé)任協(xié)助解決糾紛;另一方面,設(shè)立“賣家保證金”制度,由賣家繳納保證金,若糾紛發(fā)生后,平臺服務(wù)提供者應(yīng)先行賠付消費者, 再去找賣家解決,更好地滿足人們解決糾紛的需求。
要彌補傳統(tǒng)糾紛解決模式的不足,還需要協(xié)調(diào)交易直接參與方與糾紛相關(guān)方之間的利益,整合資源、降低制度的運行成本。 一是健全行業(yè)協(xié)會調(diào)解解決糾紛的功能。 一方面,完善法律規(guī)定,明確行業(yè)調(diào)解協(xié)議的法律效力;另一方面,大力吸收協(xié)會內(nèi)專業(yè)人士參與糾紛解決,利用其自身威望和專業(yè)特長,妥善化解專業(yè)性、復(fù)雜性的糾紛。 二是發(fā)揮行政機關(guān)調(diào)處解決糾紛的優(yōu)勢。 行政機關(guān)可以通過資源調(diào)配,加強行政機關(guān)的調(diào)處工作,制裁違法行為,妥善化解糾紛。 三是強化人民法院最終解決糾紛的作用。 在無法徹底解決糾紛時,由人民法院通過訴訟解決糾紛機制提供最終救濟。 因此只需投入較少的解決糾紛成本,就能取得更大的解決糾紛收益。
在網(wǎng)絡(luò)購物糾紛中,消費者、經(jīng)營者和服務(wù)提供者等各方的利益盡管存在很大不同,甚至表現(xiàn)出較強的對立、沖突,但也具有某種程度上的一致性,這也使糾紛中的利益協(xié)調(diào)成為可能。 一是保障交易自由的需要。 消費者、經(jīng)營者和服務(wù)提供者等需要網(wǎng)絡(luò)交易的自由,即能夠通過網(wǎng)絡(luò)自由地買賣商品, 不致于因強迫交易而無法進行。 所以保障交易自由的需要,符合各方主體需求,使利益協(xié)調(diào)成為可能。 二是促進交易活動需要。 消費者、經(jīng)營者和服務(wù)提供者都是網(wǎng)絡(luò)交易的直接參與者,必須通過活躍的網(wǎng)絡(luò)購物活動才能獲取經(jīng)濟利益,從這層意義上看,這些利益主體都需要網(wǎng)絡(luò)交易正常、有序開展。 所以協(xié)調(diào)糾紛中利益沖突,促進交易活動正常開展,是符合各方主體需求的。
要實現(xiàn)各方利益的統(tǒng)籌兼顧,促進網(wǎng)絡(luò)購物糾紛的徹底解決,一方面,要進行理念更新,通過完善立法,合理配置權(quán)利義務(wù)關(guān)系;另一方面,要實行模式重構(gòu),構(gòu)建新型網(wǎng)絡(luò)購物糾紛解決模式。
我國尚未有專門的電子商務(wù)法律、 法規(guī),現(xiàn)有涉及網(wǎng)絡(luò)購物的法規(guī)、規(guī)章,大都側(cè)重于行政監(jiān)管,且存在效力層級低、內(nèi)容不一致的缺陷。 所以建議更新理念,完善網(wǎng)絡(luò)購物糾紛立法,出臺針對網(wǎng)絡(luò)購物糾紛解決的法律或司法解釋:一是協(xié)調(diào)經(jīng)營者、消費者和服務(wù)提供者的利益,明確當(dāng)事人、服務(wù)提供者的解決糾紛地位;二是細(xì)化糾紛相關(guān)方的權(quán)責(zé)規(guī)定,發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的專業(yè)優(yōu)勢,加強行政機關(guān)的調(diào)處職能,創(chuàng)新人民法院的解紛機制; 三是健全不同解紛方式的聯(lián)動銜接,賦予行業(yè)調(diào)解協(xié)議、行政調(diào)解協(xié)議經(jīng)司法確認(rèn)后強制執(zhí)行的效力。
1. 推行交易實名制,防范經(jīng)營者規(guī)避責(zé)任
通過推行交易實名制,防止經(jīng)營者惡意規(guī)避法律責(zé)任,提高違法成本,抑制違法利益。 當(dāng)然要注意保護個人經(jīng)營者隱私等合法權(quán)益。
2. 明確服務(wù)提供者配合解決糾紛地位
服務(wù)提供者是維護網(wǎng)絡(luò)市場秩序的重要環(huán)節(jié),應(yīng)明確服務(wù)提供者配合解決糾紛地位,進一步發(fā)揮解決糾紛作用。
(1)建議規(guī)范服務(wù)提供者的注意義務(wù),由事后的補救義務(wù)轉(zhuǎn)為事前的審查義務(wù)。 一是交易主體準(zhǔn)入審查。 對申請經(jīng)營主體的資格進行審查。二是交易信息審查,檢查監(jiān)督經(jīng)營者及其發(fā)布的商品、服務(wù)信息的合法性。
(2)建議設(shè)立“賣家保證金”制度。 發(fā)生網(wǎng)絡(luò)購物糾紛后,一旦消費者無法確認(rèn)或聯(lián)系實際經(jīng)營者,平臺服務(wù)提供者受理投訴后,就有責(zé)任協(xié)助解決糾紛。 即設(shè)立保證金用于消費者的交易損失賠付, 激發(fā)平臺服務(wù)提供者協(xié)助解決糾紛的積極性,保障消費者的合法權(quán)益。
3. 強化行業(yè)協(xié)會調(diào)解解決糾紛作用
(1)發(fā)揮構(gòu)建誠信體系預(yù)防糾紛作用,鼓勵行業(yè)協(xié)會參與制定網(wǎng)絡(luò)購物規(guī)范,開展交易主體資信評估,協(xié)助構(gòu)建網(wǎng)絡(luò)購物的安全認(rèn)證、信用體系等,建立對誠信經(jīng)營者表彰激勵、違法經(jīng)營者通報限入等制度,加強對不法經(jīng)營者的信用懲戒,保障消費者的知情權(quán),預(yù)防糾紛的發(fā)生。
(2)發(fā)揮促進行業(yè)調(diào)解化解糾紛作用,鼓勵行業(yè)協(xié)會利用專業(yè)人才等資源,積極開展法律咨詢服務(wù)、投訴處理、爭議仲裁、行業(yè)調(diào)解等工作,并為人民法院解決網(wǎng)絡(luò)購物糾紛提供人力、智力等支持。
4. 重視行政機關(guān)調(diào)處解紛職能
現(xiàn)代國家權(quán)力運作過程中,司法與行政出現(xiàn)一定程度的融合,表現(xiàn)為行政權(quán)的司法化與司法權(quán)的行政化。[2]222由此,應(yīng)增強行政機關(guān)在糾紛解決方面的作用,重視行政機關(guān)調(diào)處糾紛職能。
(1)創(chuàng)新監(jiān)管,加大行政調(diào)處力度。 一方面,工商部門應(yīng)改變過去以地域管轄、級別管轄為特征的監(jiān)管方式,探索實行全國聯(lián)網(wǎng)一體化網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)管,從根本上解決經(jīng)營者難以確定的問題。[3]另一方面,由于行政管理服務(wù)涉及網(wǎng)絡(luò)交易眾多方面,行政機關(guān)可以充分利用行政處罰、行政強制等手段,綜合地、全方位地解決糾紛。
(2)資源共享,健全聯(lián)動協(xié)作機制。 建立行政機關(guān)與人民法院的聯(lián)動協(xié)作機制,完善不同糾紛解決方式的銜接,實現(xiàn)優(yōu)勢互補。 行政機關(guān)不斷完善網(wǎng)絡(luò)交易規(guī)章制度,為人民法院裁判提供借鑒;通過行政執(zhí)法固定經(jīng)營者違法證據(jù)。 人民法院則總結(jié)多發(fā)性糾紛特點及監(jiān)管薄弱環(huán)節(jié),通過司法建議等形式,建議行政機關(guān)對糾紛頻發(fā)領(lǐng)域加強規(guī)范,預(yù)防潛在網(wǎng)絡(luò)糾紛的發(fā)生。
5. 引入仲裁機構(gòu)在線仲裁方式
高效快捷、 靈活性強的 “在線糾紛解決機制”,是ODR 中使用較多的一種方式[4],即利用互聯(lián)網(wǎng)以網(wǎng)絡(luò)視頻會議及其他電子或者計算機通訊形式所進行的仲裁。 網(wǎng)絡(luò)購物出現(xiàn)的違約、侵權(quán)等糾紛都可納入在線仲裁受案范圍。 這將有助于充分發(fā)揮在線仲裁自愿協(xié)商性、 成本經(jīng)濟性、非直接對抗性等優(yōu)勢。
6. 創(chuàng)新人民法院訴訟解決糾紛機制
(1)在裁判理念上,注重加強對利益衡量的考慮,實現(xiàn)合法性與合理性的有機統(tǒng)一,法律效果與社會效果的有機統(tǒng)一。[5]通過在裁判中注重平衡經(jīng)營者、消費者、服務(wù)提供者之間利益,又注重實質(zhì)正義的追求,切實保障經(jīng)營者、服務(wù)提供者的合法利益,即通過衡平實現(xiàn)利益衡量結(jié)果與法律條文精神相結(jié)合,使裁判結(jié)果既符合法律理性,又反映現(xiàn)實邏輯。
(2)在裁判主體上,注重加強對行業(yè)專家的吸納,實現(xiàn)職業(yè)化與專業(yè)化的有機統(tǒng)一。 一方面,加強網(wǎng)絡(luò)購物糾紛審判庭建設(shè),豐富法官專業(yè)知識,積累審判經(jīng)驗,促進裁判職業(yè)化。 另一方面,積極動員社會力量,聘任相關(guān)行業(yè)的專家擔(dān)任人民陪審員, 協(xié)助法官全面理解相關(guān)專業(yè)知識,充分發(fā)揮行業(yè)規(guī)范、規(guī)則和慣例等的作用,增強裁判職業(yè)化。
注釋:
(1)一些部門規(guī)章,如2010 年頒布的《網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)行為管理暫行辦法》,盡管對網(wǎng)絡(luò)交易平臺服務(wù)提供者應(yīng)履行的義務(wù)、 消費者申訴處理辦法等方面作出了規(guī)定,但其效力層次相對較低。
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