劉飛艷

（中南民族大學(xué) 法學(xué)院，湖北 武漢 430074）

立法概述相關(guān)問題探究

劉飛艷

（中南民族大學(xué) 法學(xué)院，湖北 武漢 430074）

從詞義上分析，立法即制定或變更法律的活動(dòng)。要正確理解立法的概念必須清楚兩個(gè)問題：其一，立法活動(dòng)同哪些規(guī)范性文件相聯(lián)系？；其二，立法活動(dòng)包括哪些行為？本文試從法與立法中的“法”和立法中的“立”與法的形成的思維角度深入探討立法概述的有關(guān)問題。

法；立法；法的形成

一、外國文獻(xiàn)中“立法”一詞的意義

立法的英文字為 Legislation。《牛津法律大辭典》對(duì)Legislation一詞的解釋是：指通過具有特別法律制度賦予的有效地公布法律的權(quán)力和權(quán)威的人或機(jī)構(gòu)的意志制定或修改法律的過程。這一詞亦指在立法過程中所產(chǎn)生的結(jié)果，即所制定的法律本身。在這一意義上，相當(dāng)于制定法。①《美國大百科全書》對(duì)這一辭條的解釋是：“立法是指包括政府各部門所用的規(guī)范社會(huì)行為的法的規(guī)則。一般說，這一術(shù)語尤指代議機(jī)關(guān)所制定的法以及制定法的過程?！?/p>

從其在英語文獻(xiàn)中的解釋來看，立法一詞基本上包括兩種含義：一是法律的制定（legislation，或Enacting of Law，動(dòng)詞為 Legislate，即to enact laws，to make law）；一是制定的法律（Law enacted）如“刑事立法”一詞，既可指制定刑事方面法律的活動(dòng)，也可指某些刑事方面的具體法律。

我國學(xué)者對(duì)西方學(xué)者關(guān)于“立法”一詞的界說作了一下總結(jié)：第一，過程、結(jié)果兩義說。認(rèn)為立法既指制定或改變法的一個(gè)過程，又指在立法過程中產(chǎn)生的結(jié)果即制定的法本身。第二，活動(dòng)性質(zhì)、活動(dòng)結(jié)果兩義說。認(rèn)為立法是制定和變動(dòng)法的規(guī)范因而有別于司法和行政的活動(dòng)，同時(shí)又是這種活動(dòng)的結(jié)果，而這種結(jié)果又與司法決定不同。②

二、近現(xiàn)代我國學(xué)者對(duì)“立法”一詞的理解

近現(xiàn)代我國學(xué)者對(duì)“立法”一詞的理解常見的有以下幾種：

第一種觀點(diǎn)：立法有廣義、狹義之分，“就廣義言，行政機(jī)關(guān)之頒行條例章程，自治團(tuán)體之訂立公約規(guī)則，均可謂之立法。就狹義言，必立法機(jī)關(guān)依立法程序議決法律案，乃可謂之立法?！雹?/p>

第二種觀點(diǎn)：認(rèn)為立法是指：“國家機(jī)關(guān)依照其職權(quán)范圍通過一定程序制定（包括修改或廢止）法律規(guī)范的法動(dòng)，既包括擁有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)的立法活動(dòng)，也包括被授權(quán)的其他國家機(jī)關(guān)制定從屬于法律的規(guī)范性法律文件的活動(dòng)。”

第三種觀點(diǎn)：認(rèn)為“立法通常指國家立法機(jī)關(guān)按照立法程序制定、修改或廢止法律的活動(dòng)。廣義上的立法，包括由國家立法機(jī)關(guān)授權(quán)其他國家機(jī)關(guān)制定法規(guī)的活動(dòng)。立法有時(shí)也是對(duì)國家制定的法律、法令、條例等規(guī)范性文件的泛稱，與法規(guī)同義。如經(jīng)濟(jì)立法是泛指國家制定的有關(guān)經(jīng)濟(jì)管理方面的法規(guī)?！?/p>

第四種觀點(diǎn)：認(rèn)為立法是最高權(quán)力機(jī)關(guān)和它的常設(shè)機(jī)關(guān)，依據(jù)法定權(quán)限和程序，制定、修改和廢止法律這種特定的規(guī)范性文件的活動(dòng)。這是對(duì)立法最狹義的解釋。④

三、筆者對(duì)“立法”一詞的理解

從詞義上分析，立法即制定或變更法律的活動(dòng)。要正確理解立法的概念必須清楚兩個(gè)問題：其一，從立法活動(dòng)的結(jié)果來看，立法活動(dòng)同哪些規(guī)范性文件相聯(lián)系？其二，立法活動(dòng)包括哪些行為？第一個(gè)問題主要涉及立法活動(dòng)的性質(zhì)，即只有同“法”相關(guān)的活動(dòng)，才是立法活動(dòng)，從而排斥了那些雖產(chǎn)生規(guī)范性文件，但并非“法”文件的活動(dòng)的立法性質(zhì)，這是對(duì)立法概念之“法”的解釋。第二個(gè)問題主要涉及到立法活動(dòng)的范圍，即在回答了第一個(gè)問題的基礎(chǔ)上說明哪些活動(dòng)才是立法活動(dòng)?；卮疬@個(gè)問題，就是對(duì)“立法”概念之“立”作出解釋。對(duì)于“立法”之“法”的理解，就必須要考察“法”的意義，即要了解“什么是法”這樣一個(gè)問題。

（一）什么是法

探討“法”的概念問題一直伴隨著人類發(fā)展的歷史，古今中外，有很多思想流派、思想家對(duì)這個(gè)問題作出了不同的回答，總體而言,對(duì)“什么是法”的理解大致遵循三種角度,即法的本體、法的本原以及法的作用。

第一種思維角度是從法的本體出發(fā),以抽象化的形式揭示法是什么。代表性的觀點(diǎn)有：規(guī)則說，認(rèn)為法就是規(guī)則。命令說，認(rèn)為法是主權(quán)者的命令。判決說，認(rèn)為法即判決。第二種思維角度是從法的本原出發(fā)，說明法自何出。主要觀點(diǎn)有：神意論、理性論、公意論、權(quán)力說、民族精神說。第三種思維角度是從法的作用著手來探討法是什么，著重說明法的工具性。主要觀點(diǎn)有：正義論、社會(huì)控制說、事業(yè)說。

我國學(xué)者也都從不同的角度對(duì)法的概念作過界定，不過，多數(shù)是從法的基本特征出發(fā)，闡述符合這幾個(gè)特征的就是法。這些共性特征一般有以下方面：第一，法是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)；第二，法是以權(quán)利義務(wù)關(guān)系為其內(nèi)容的；第三，法是以國家制定的、以國家強(qiáng)制力保證其實(shí)施的社會(huì)規(guī)范；第四，法根本上決定于社會(huì)的物質(zhì)生活條件。近些年來，有學(xué)者對(duì)法的基本特征提出了進(jìn)一步完善的觀點(diǎn)，認(rèn)為能否作為司法機(jī)關(guān)辦案依據(jù)，也是衡量一種社會(huì)規(guī)范是否屬于法的范疇的一個(gè)重要標(biāo)志。

（二）立法中的“法”

然而以上只是考察了法的內(nèi)涵，對(duì)于“立法”的“法”的現(xiàn)實(shí)表現(xiàn)形式還要作具體把握。根據(jù)我國2000年3月15日通過的《中華人民共和國立法法》的規(guī)定，我們所講的“法”的具體形式包括：全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制訂的法律；國務(wù)院制訂的行政法規(guī)；國務(wù)院各部、委、局、直屬機(jī)構(gòu)制訂的部門規(guī)章；省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)以及較大的市的人民代表大會(huì)及其常委會(huì)制訂的地方性法規(guī)；省、自治區(qū)、直轄市人民政府以及較大的市的人民政府制訂的政府規(guī)章；民族自治地方人民代表大會(huì)制訂的自治條例和單行條例；特別行政區(qū)立法機(jī)關(guān)制訂的特別行政區(qū)條例。因此，“立法”的“法”具體表現(xiàn)形式有：憲法、法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、地方性法規(guī)、地方政府規(guī)章、自治條例和單行條例；特別行政區(qū)條例。另外，要注意一點(diǎn)，法律一詞在我國有兩種用法：一是指全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的規(guī)范性文件，即狹義法律；另一是指包括憲法、法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、地方性法規(guī)、地方政府規(guī)章、自治條例和單行條例；特別行政區(qū)條例都在內(nèi)的規(guī)范性文件，這被稱為廣義法律，在這里，我們指的是廣義法律。

（三）立法中的“立”

立法行為包括哪些活動(dòng)？從立法的方式看，有制定法、認(rèn)可法、修改法、補(bǔ)充法和廢止法之分。所謂法的制定是指有權(quán)立法的主體直接創(chuàng)制新的、有普遍約束力的法律規(guī)范，這是立法最基本、最直觀的方式；⑤所謂法的認(rèn)可，是指有權(quán)機(jī)關(guān)通過一定的法定方式承認(rèn)并賦予某些行為規(guī)范以法律上的效力，如對(duì)習(xí)慣、判例、國際公約、法理、政策等進(jìn)行法律效力的肯定。所謂法的補(bǔ)充既可指在已公布的法律規(guī)范之外另行作出補(bǔ)充規(guī)定，也可指在原來的法律中增加一些新的內(nèi)容，使之更加完善；法律的修改是將法律中有些不適合社會(huì)實(shí)際的內(nèi)容加以改變后繼續(xù)適用，通常我國立法機(jī)關(guān)對(duì)法律的修改與補(bǔ)充是同時(shí)進(jìn)行的；法的廢止則是指某些法律已完成其歷史使命或已不適合社會(huì)的需要，有權(quán)機(jī)關(guān)通過一定程序加以廢除的活動(dòng)。

（四）法的形成與立法

要深入理解立法的概念，還需要進(jìn)一步探討法的形成的有關(guān)問題。

1.法的形成的概念

法的形成是指法律規(guī)范逐步產(chǎn)生、發(fā)展，直至最后被納入一個(gè)國家的法律體系的過程。按照馬克思主義法學(xué)的觀點(diǎn)，既然法是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)，因此，從本質(zhì)上看，法的形成就是統(tǒng)治階級(jí)唉其物質(zhì)生活條件的決定下，在經(jīng)濟(jì)、政治、文化等各種活動(dòng)中，將本階級(jí)利益和意志轉(zhuǎn)化為法律意識(shí)和法律上的要求，并且通過國家的立法活動(dòng)，上升為法律規(guī)范和形成國家意志的過程。

2.法的形成與立法的關(guān)系

從上面關(guān)于法的形成的概念中可以看到，法的形成和立法既有聯(lián)系又有區(qū)別?？偟脕碚f，在法的形成過程中，包括立法的各個(gè)環(huán)節(jié)；而立法活動(dòng)則是法的形成的結(jié)尾階段。所以，法的形成是比立法的外延更為廣泛的概念，是比立法延續(xù)時(shí)間更長的過程。從一定意義上說，立法學(xué)主要研究的是法的形成的結(jié)尾階段的活動(dòng)及其規(guī)律。

三、立法的作用

法理學(xué)在分析法的作用時(shí)，通常從經(jīng)濟(jì)、政治和文化等角度指出法的指引、評(píng)價(jià)、預(yù)測、教育和強(qiáng)制等職能是如何發(fā)生影響，立法作為法的運(yùn)行的重要組成部分和過程同樣也會(huì)產(chǎn)生相同的社會(huì)作用。但是，當(dāng)立法在社會(huì)生活中發(fā)揮作用是，也有與法的作用不同之處。簡單說，法的社會(huì)作用體現(xiàn)在法的運(yùn)行的過程中而立法的社會(huì)作用只是法在創(chuàng)制過程中對(duì)社會(huì)產(chǎn)生的影響，這種作用主要是應(yīng)然的。下面我們從立法對(duì)一個(gè)國家的法治狀況的影響方面分析立法的社會(huì)作用。首先，判斷一個(gè)國家是否是法治國家，不僅要看它是否有完備的法律體系，更要看它的法律體系是否科學(xué)、合理、法和本國情。這是法治對(duì)立法活動(dòng)的形式要求和實(shí)質(zhì)要求，也是立法的社會(huì)作用的規(guī)范性和公正性的體現(xiàn)。其次，要科學(xué)、合理、民主地進(jìn)行立法活動(dòng)，還必須使立法活動(dòng)法制化。這是法治對(duì)立法活動(dòng)的規(guī)范要求，也是立法的社會(huì)作用的制度性的體現(xiàn)。最后，立法本身也是一種文化現(xiàn)象，是法律文化的重要的組成部分。所以，還必須重視立法技術(shù)問題，這是法治對(duì)立法活動(dòng)的文化要求。

鑒于立法對(duì)于一個(gè)國家法治狀況的重要影響，為了建立、健全、完善、完備中國特色社會(huì)主義法律體系，在我國，當(dāng)經(jīng)濟(jì)、政治、文化和社會(huì)發(fā)展的客觀需要已經(jīng)明確而且工人階級(jí)和廣大人民群眾的共同意志已經(jīng)形成時(shí)，說明將法律動(dòng)機(jī)轉(zhuǎn)變?yōu)榉梢?guī)范的條件已經(jīng)成熟，有關(guān)國家機(jī)關(guān)就應(yīng)當(dāng)及時(shí)進(jìn)行有關(guān)法律、法規(guī)創(chuàng)制工作。

注 釋：

①參見《牛津法律大辭典》（The Oxford Companion To Law,by David M. Walker）中文版，光明日報(bào)出版社1988年版，第547頁。

②周旺生：《立法學(xué)》，法律出版社2000年第2版，第72頁。

③謝振民：《中華民國立法史》，南京：正中書局1937年版，第4頁。

④ 馬懷德：《中國立法體制、程序與監(jiān)督》，中國法制出版社1999年版，第7頁。

⑤沈宗靈：《法理學(xué)》，北京大學(xué)出版社2001年版，第247頁。

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