卜金超 申玉琦 史慧敏

（邯鄲市委黨校 河北邯鄲 056004）

淺談獨立董事的獨立

卜金超 申玉琦 史慧敏

（邯鄲市委黨校 河北邯鄲 056004）

獨立性是獨立董事制度的本質(zhì)與核心。確保獨立董事的獨立必須使獨立董事生成獨立、行權(quán)獨立、約束獨立、評價獨立、報酬獨立。

獨立董事；獨立

獨立董事，是指代表中小股東和社會公眾的利益，獨立于上市公司所有者和經(jīng)營者之外，具有完全獨立意志，與所在公司無實質(zhì)性關(guān)聯(lián)且對所在公司的經(jīng)營、決策等重大事項進(jìn)行規(guī)范和監(jiān)督的外部董事或非執(zhí)行董事。

“獨立董事是否具有獨立性很大程度上影響?yīng)毩⒍伦饔玫陌l(fā)揮?！盵1]“獨立性是獨立董事生命力所在，失去了獨立性，獨立董事作為仲裁者、監(jiān)督者的作用將不復(fù)在”。[2]“公司引進(jìn)獨立董事的首要意義在于獨立董事利用其超然的獨立性 ……可見，獨立董事制度發(fā)揮作用的首要條件就是保持其超然的獨立性?！盵3]“獨立董事必須具有獨立性，否則，獨立董事制度就沒有任何意義。獨立董事制度的成功性關(guān)鍵取決于獨立董事的獨立性?！盵4]因此，獨立性是獨立董事制度的本質(zhì)與核心。確保獨立董事的獨立性，必須使獨立董事獨立生成、獨立行權(quán)，受到獨立約束、獨立評價和獨立報酬。

一、獨立董事的獨立生成

“獨立董事由誰提名，如何產(chǎn)生，將決定著他們將代表誰的利益，站在誰的立場上做出判斷與監(jiān)督、行事。”[5]“獨立董事的產(chǎn)生機(jī)制是確保獨立董事人格獨立性與行使權(quán)力獨立性的關(guān)鍵性環(huán)節(jié)?！盵6]因此，獨立董事的產(chǎn)生是其獨立行事的關(guān)鍵前提。由于獨立董事代表的是中小股東和社會公眾的利益，所以它不可能也不應(yīng)該由大股東提名、推薦、選舉、聘任?！叭绻诋a(chǎn)生的時候就與大股東存在著千絲萬縷的聯(lián)系，其獨立性必然大打折扣?！盵7]

獨立董事的生成應(yīng)由具有公正性、權(quán)威性、專業(yè)性的社會中介機(jī)構(gòu)如證監(jiān)會、證券交易所、證券交易協(xié)會、獨立董事事務(wù)所、獨立董事協(xié)會等來決定。首先，由需要聘用獨立董事的上市公司向中介機(jī)構(gòu)提出申請，中介機(jī)構(gòu)根據(jù)上市公司的實際情況，從其人才庫檔案中挑出與該公司沒有實質(zhì)性關(guān)聯(lián)的獨立董事，并將其執(zhí)業(yè)能力、知識背景、工作閱歷、公開的或隱形的社會關(guān)系等基本情況在該公司公示，進(jìn)一步接受股東、經(jīng)營者的考察、意見、建議、舉報，經(jīng)相關(guān)法律機(jī)構(gòu)認(rèn)可后，根據(jù)需要確定委派最合適的人選，從而確保獨立董事的純潔性、公正性和獨立性，消除人情董事，把自然人責(zé)任轉(zhuǎn)化為法人責(zé)任，強(qiáng)化對獨立董事的監(jiān)督約束、評價激勵，真正發(fā)揮其獨立判斷和監(jiān)督職能。

二、獨立董事的獨立行權(quán)

獨立董事行權(quán)的獨立性是獨立董事制度的根本所在，不能獨立地行使權(quán)力，其功能、效益便無從談起。首先，應(yīng)明確獨立董事的權(quán)利。在涉及公司眾多中小股東和社會公眾利益的重大事項上獨立董事有一票否決權(quán)，獨立董事有臨時召開股東大會的權(quán)利，有解除經(jīng)營管理人員職務(wù)的權(quán)力，有獨立審計的權(quán)力，有決定經(jīng)管人員薪酬的權(quán)力，有提名、評估經(jīng)管人員的權(quán)力，有審閱批準(zhǔn)財務(wù)報表的權(quán)力等，其中審計委員會必須在聘任和解雇公司獨立審計師方面擁有全權(quán)，并在批準(zhǔn)任何有審計師提供的有實際影響的非審計報告方面有決斷權(quán)。其次，做到獨立行使權(quán)力，就要高度認(rèn)真，負(fù)責(zé)，講究職業(yè)道德，從中小股東和社會公眾利益出發(fā)，敢于以自己完全獨立的意志行事，既不受他人左右，有不盲目左右他人，敢于同一切違規(guī)、違法、犯罪行為作斗爭，敢于調(diào)查、揭發(fā)、檢舉、處理一切事物，使正義得到弘揚(yáng)，邪惡得到抑制，做一個合格的監(jiān)督員；敢于對重大事項提出意見、建議、策略，勇于堅持立場，做一個標(biāo)準(zhǔn)的提高者和決策助手。

三、獨立董事的獨立約束

為規(guī)范獨立董事的行為，使其行權(quán)合情合理又合法，必須建立起獨立的約束機(jī)制。而這種約束機(jī)制如果由所在的上市公司來進(jìn)行，則獨立董事就失去了存在的意義?！爸挥屑s束機(jī)制獨立，才可能 保證獨立董事在企業(yè)中的監(jiān)督權(quán)威”。[8]這種約束機(jī)制也應(yīng)由中介機(jī)構(gòu)來制定、貫徹。第一，中介機(jī)構(gòu)要準(zhǔn)確、全面、及時、定期地了解考察董事的行為，對不規(guī)范的嚴(yán)加教育規(guī)范，對不稱職的堅決辭退，對表現(xiàn)好的要大張旗鼓地表揚(yáng)、激勵、樹立典型、標(biāo)兵，供大家學(xué)習(xí)參考。第二，嚴(yán)格限制獨立董事的任職年限，為規(guī)避獨立董事被同化，一個獨立董事在一個公司的任職年限不應(yīng)超過3年。第三，為保證獨立董事的工作質(zhì)量，一個獨立董事服務(wù)的上市公司數(shù)不應(yīng)超過3個，并且特別強(qiáng)調(diào)的是：一個獨立董事服務(wù)的上市公司之間，不能有實質(zhì)性的矛盾沖突，否則的話，獨立董事的有限理性，有意或無意地泄漏商業(yè)機(jī)密、決策，必然給某個或某些公司造成巨大損失，這是近幾年特別需要注意的問題。

四、獨立董事的獨立評價

對獨立董事的評 價，也應(yīng)由中介機(jī)構(gòu)獨立進(jìn)行，這樣才會避免獨立董事因被公司同化而被冠之于虛名，或因公正行事而遭排斥、打擊、孤立和誣蔑，使獨立董事制度形同虛設(shè)。中介機(jī)構(gòu)對獨立董事的評價，一方面依靠上市公司的公示或報告：獨立董事在公司的工作時間，參加公司董事會會議的次數(shù)，對重大決策的表態(tài)和投票情況，對上市公司及其董事會提出的主要政策建議及其被采納的情況和實施績效，對公司經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)的績效評價，對公司董事和經(jīng)管人員的報酬建議及其實施情況等；另一方面，也要結(jié)合公司的業(yè)績：經(jīng)濟(jì)效益和社會效益；結(jié)合行風(fēng)評議：與公司利益相關(guān)者的看法，公司有代表性的員工對其的考核等全面調(diào)查，進(jìn)行客觀公正、全方位、多層次的評價，避免偏聽則暗做到兼聽則明。在此基礎(chǔ)上決定是激勵還是追究。另外，獨立董事的個人信息、工作情況和績效，也要結(jié)合上市公司的信息披露制度面向全體股東以及社會公開，將其工作置于全體股東、社會公眾的監(jiān)督之下，促使其勤勉盡責(zé)。

五、獨立董事的獨立報酬

為切斷獨立董事與公司、股東和經(jīng)營者的直接經(jīng)濟(jì)聯(lián)系，消除對公司的依賴性，保證其行權(quán)的獨立公正，獨立董事的報酬應(yīng)由決定其生成的中介機(jī)構(gòu)來進(jìn)行?！蔼毩⒍碌漠a(chǎn)生根源就是因為企業(yè)利益相關(guān)者之間因利益取向不一致而出現(xiàn)難以調(diào)和的沖突。如果將獨立董事的功能報酬納入企業(yè)內(nèi)部機(jī)制，則獨立董事不可避免會卷入內(nèi)部隊伍，不但不能達(dá)到獨立董事制度的目的，反而會增加一個瓜分大眾股東利益的威脅?！盵9]首先，獨立董事不能享受所在公司的股權(quán)或期權(quán)報酬激勵，因為這樣會使獨立董事與公司建立起實質(zhì)性利益聯(lián)系，會造成新一輪的“內(nèi)部人控制?！逼浯?，獨立董事的報酬采用何種方式由中介機(jī)構(gòu)根據(jù)實際情況實施，可以是固定年薪制，但最好是固定報酬加浮動激勵。因為這樣更能根據(jù)業(yè)績激勵、約束獨立董事，確保其工作質(zhì)量。這時就需要上市公司準(zhǔn)確、及時、客觀、全面地向中介機(jī)構(gòu)提供獨立董事的工作情況和業(yè)績依據(jù)，從而使中介機(jī)構(gòu)據(jù)實確定報酬或激勵標(biāo)準(zhǔn)，支付酬金。第三，進(jìn)一步提高獨立董事形式的客觀性、公正性、獨立性和解決其后顧之憂，中介機(jī)構(gòu)應(yīng)建立獨立董事的退休制度，規(guī)定退休年齡，繳納養(yǎng)老保險，使其老有所養(yǎng)，消除部分年長者當(dāng)掛名董事。第四，獨立董事的一切報酬開支應(yīng)從上市公司上交的年費(fèi)中一并劃出。

總之，獨立董事的獨立性是獨立董事的本質(zhì)所在、關(guān)鍵所在。大力發(fā)展社會中介機(jī)構(gòu)，深入推動獨立董事的職業(yè)化、規(guī)范化、法制化，確保獨立董事的獨立性勢在必行。

注釋：

[1]劉寧靜.獨立董事制度建設(shè)與公司治理結(jié)構(gòu)完善[D],湖南大學(xué)碩士論文，2003：4.

[2]駱志剛、李明輝.對完善我國獨立董事制度的思考[J],河南商業(yè)高等?？茖W(xué)校學(xué)報.2004:1.

[3]張豪.關(guān)于我國獨立董事聘用機(jī)制的探討[J], 現(xiàn)代企業(yè).2004:1.

[4]羅躍龍.關(guān)于建立獨立董事制度的四個問題[J], 經(jīng)濟(jì)體制改革.2004:1.

[5][7]楊楊,張慧.獨立董事制度在我國公司治理中的“不適應(yīng)性”分析[J], 河南商業(yè)高等?？茖W(xué)校學(xué)報.2004:1.

[6]李曉翠,王芬,王艷華.培育獨立董事市場,健全獨立董事制度[J], 經(jīng)濟(jì)師.2004:3.

[8][9]羅躍龍.關(guān)于建立獨立董事制度的四個問題[J], 經(jīng)濟(jì)體制改革.2004:1.

卜金超，男，（1974-），河北邯鄲人，工作單位：中共邯鄲市委黨校。申玉琦，男，（1971-），河北邯鄲人，工作單位：邯鄲縣康莊鄉(xiāng)。史慧敏，女，（1984-），河北武安人，單位：中共叢臺區(qū)委黨校。