關(guān)于“臥底證人”我國(guó)在立法中并沒(méi)有任何規(guī)定，但司法實(shí)踐中“臥底證人”卻是確確實(shí)實(shí)存在的。下面筆者僅從理論層面就臥底證人保護(hù)談一下自己的構(gòu)想。

臥底證人的界定

臥底證人是指為預(yù)防和控制犯罪，改變身份或隱藏身份資料，滲透到犯罪群體內(nèi)部，搜集能夠證明該群體犯罪事實(shí)的證據(jù)，從而在法庭上作證、指證犯罪的人。這里的臥底證人既包括具有警察身份的臥底證人，也包括不具有警察身份的臥底證人。具有警察身份的臥底證人是指出于打擊犯罪職責(zé)的需要，隱藏或改變身份，打入販毒集團(tuán)、黑社會(huì)組織、恐怖組織等有組織犯罪集團(tuán)中進(jìn)行秘密偵查，搜集犯罪證據(jù)并最終出庭指證犯罪的警察，簡(jiǎn)稱“警察臥底證人”。

從最高人民法院和最高人民檢察院的司法解釋來(lái)看，警察有義務(wù)出庭作證以便說(shuō)明其收集的證據(jù)的來(lái)源。司法實(shí)踐中，警察雖然有出庭作證的案例，但這種情況是極其少見的。當(dāng)前，我國(guó)學(xué)術(shù)理論界已有許多學(xué)者呼吁在我國(guó)建立警察作證制度，而且，這也逐漸成為理論界的共識(shí)。

臥底證人作證的特點(diǎn)及其意義

臥底證人由于潛伏在犯罪群體內(nèi)部時(shí)間較長(zhǎng)，而且為取得犯罪群體成員的信任，往往要親自參與犯罪活動(dòng)的實(shí)施或作為犯罪群體的犯罪工具，通常有機(jī)會(huì)親眼目睹犯罪分子犯罪的整個(gè)過(guò)程，親耳聽到犯罪分子為進(jìn)行犯罪活動(dòng)所做的商議，往往掌握了犯罪分子進(jìn)行犯罪活動(dòng)的手段、方法和過(guò)程，對(duì)犯罪群體犯罪的情況有較為全面而詳細(xì)的了解。另外，臥底證人還具有明確的調(diào)查取證目的和隱蔽的身份。以上特點(diǎn)首先對(duì)于解決公安司法機(jī)關(guān)取證難的問(wèn)題起到了重大作用，尤其是在有組織犯罪和集團(tuán)犯罪中，臥底證人對(duì)于打破黑社會(huì)組織的“沉默和保密規(guī)則”具有重要意義。其次，臥底證人出庭作證對(duì)于提高指控的成功率具有重要意義。臥底證人曾是犯罪群體的“成員”之一，一般會(huì)參與該群體的犯罪活動(dòng)，對(duì)犯罪事實(shí)有更多、更詳細(xì)的了解，他所作的證言往往是其親眼所見、親耳所聞的事實(shí)的陳述，這類證言屬于直接證據(jù)，證明力較強(qiáng)。另外，臥底證人還可以比較容易的收集到證明犯罪的各種實(shí)物證據(jù)，這些實(shí)物證據(jù)和言詞證據(jù)一起證明犯罪事實(shí)，可以達(dá)到較高的證明程度，有利于指控成功。最后，臥底證人搜集、提供證據(jù)，有利于節(jié)約司法資源。由于犯罪的復(fù)雜性、隱蔽性和高科技性等特點(diǎn)，公安司法機(jī)關(guān)收集證據(jù)往往要耗費(fèi)大量的人力、物力、財(cái)力，而且在耗費(fèi)了大量的司法資源以后，也未必能掌握足以支持公訴的證據(jù)。而臥底證人一旦作證，就能為公訴機(jī)關(guān)提供憑著自己的機(jī)智和勇敢出生入死收集來(lái)的證據(jù)，這就大大減輕了公安司法機(jī)關(guān)的調(diào)查取證工作，從而節(jié)約大量的司法資源。

臥底證人的保護(hù)措施

由于臥底證人所處環(huán)境的高度危險(xiǎn)性，以及在作證后又最容易遭犯罪團(tuán)伙成員的嫉恨和報(bào)復(fù)。因此對(duì)他們的保護(hù)也應(yīng)當(dāng)高于對(duì)一般證人的保護(hù)。具體保護(hù)措施包括：

首先，要為臥底證人建立嚴(yán)格的保密制度?！芭P底”顧名思義就是對(duì)自己的真實(shí)身份予以保密以避免犯罪分子識(shí)別。因此，保密性對(duì)臥底證人來(lái)說(shuō)是一個(gè)生死攸關(guān)的問(wèn)題，在電影電視中我們經(jīng)?？匆娕P底因?yàn)樯矸菪孤┒环缸锓肿用孛軞⒑Φ溺R頭，相信司法實(shí)踐中這樣的事情也是有所發(fā)生的。對(duì)臥底證人的保密要貫穿于庭審前、庭審中和庭審后整個(gè)過(guò)程。在庭審前的偵查和起訴階段，有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)加強(qiáng)臥底證人身份資料的保密工作，建立專門的臥底證人身份檔案，由專人負(fù)責(zé)，盡量減少知情者的范圍。另外，立法應(yīng)當(dāng)規(guī)定，任何人接觸、查閱刑事案件的案卷材料的，均不得向他人披露臥底證人的姓名和住址。律師在查閱有關(guān)證人證言時(shí)，對(duì)有關(guān)臥底證人的姓名和住址等可能確認(rèn)證人身份的信息，有關(guān)機(jī)關(guān)可以依法加以適當(dāng)限制。有關(guān)臥底證人身份的證據(jù)不在庭前展示。

其次，為臥底證人提供臨時(shí)安全住所或 24 小時(shí)貼身保護(hù)。這主要是針對(duì)在審判中面臨高度危險(xiǎn)的臥底證人，尤其是普通臥底證人，由于他們是普通公民，缺乏類似警察臥底證人的自我保護(hù)設(shè)備（如配備槍支等）和自我保護(hù)能力。因此受到傷害的可能性比較大。證人保護(hù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)為其提供必要的貼身保護(hù)或臨時(shí)變換住所等措施。

再次，為臥底證人提供改變身份、變換工作或遷居他地等保護(hù)措施。對(duì)于審判后仍可能遭到漏網(wǎng)犯罪分子或犯罪集團(tuán)殘余勢(shì)力報(bào)復(fù)的臥底證人，證人保護(hù)機(jī)關(guān)可以為其提供新的身份和工作，并幫助其遷居他地。另外，可以開通臥底證人特別保護(hù)熱線，該熱線專供臥底證人及其近親屬在遇到被報(bào)復(fù)人發(fā)覺(jué)、追趕、攻擊等危險(xiǎn)時(shí)撥打。熱線電話應(yīng)當(dāng) 24 小時(shí)開通，執(zhí)行保護(hù)任務(wù)的人員應(yīng)及時(shí)趕到，使臥底證人能夠得到及時(shí)的保護(hù)。

最后，要建立臥底證人罪行豁免制度。臥底證人在臥底期間，為取得所在犯罪群體成員的信任，獲得犯罪群體犯罪證據(jù)，常常不可避免地在犯罪分子的要求下進(jìn)行某些犯罪活動(dòng)或?yàn)榉缸锶后w進(jìn)行犯罪活動(dòng)提供方便。對(duì)于這些“違法行為”，司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)給予豁免。當(dāng)然，臥底證人的“違法行為”要控制在一定范圍內(nèi)，要自覺(jué)地、盡可能地降低社會(huì)危害性，巧妙地阻止危害結(jié)果的發(fā)生。不能為了揭露犯罪而故意去犯罪，甚至造成更大的社會(huì)危害性，這就背離了臥底證人的根本目的了。對(duì)于普通臥底證人而言，如果他不是因?yàn)榫降陌才哦P底，容易被誤認(rèn)為是犯罪同伙。因此，對(duì)其要根據(jù)實(shí)際情況予以罪行豁免，鼓勵(lì)其作證。

（作者單位： 中國(guó)政法大學(xué)）