摘 要：從公元前2070年到公元前771年，夏、商、西周這1300年的歷史是我國奴隸社會形成、發(fā)展和走向繁榮的時(shí)期。古代刑法的形成和發(fā)展是我國奴隸社會國家形成并發(fā)展的重要標(biāo)志之一，我國奴隸社會形成、發(fā)展和走向繁榮的過程中也伴隨著刑法的發(fā)展。主要從三代禮與刑關(guān)系演變的角度看待三代刑法的發(fā)展，禮與刑的關(guān)系經(jīng)歷了平行發(fā)展、初步相融、交叉融合三個(gè)階段。這三個(gè)階段反映了它們逐漸融合的趨勢，而它們的融合程度與古代刑法的發(fā)展程度形成了正比例關(guān)系，促進(jìn)了三代刑法的發(fā)展。

關(guān)鍵詞：三代；禮；刑；演變；發(fā)展

中圖分類號：K22 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1002-2589（2012）03-0090-02

一、從中國古代法律的起源看，禮和刑是平行發(fā)展的

按照馬克思主義法理學(xué)的基本理論，法律的起源有其自身的規(guī)律。就其產(chǎn)生過程看，經(jīng)歷了由習(xí)慣法到成文法的發(fā)展過程。就中國古代法律起源而論，由原始習(xí)慣轉(zhuǎn)變?yōu)榉蓱?yīng)重視兩個(gè)方面的內(nèi)容：刑和禮。中國古代法律產(chǎn)生和發(fā)展之初，法律體系主要由刑和禮兩大部分構(gòu)成。

（一）禮的起源

中國古代法律起源的首要途徑就是禮?！岸Y起源于祭祀”是指，淵源于氏族祭祀的儀節(jié)規(guī)范逐步演變成為了調(diào)整整個(gè)社會的行為規(guī)范，進(jìn)而由國家認(rèn)可為習(xí)慣法?！岸Y，履也，所以事神致福”，這是《說文解字》中關(guān)于禮的著名解釋。禮本來是一種盛玉的器皿，該器皿廣泛用于祭祀活動后，遂成為祭祀規(guī)則和儀式的代名詞。中國古代文明的發(fā)祥地主要集中在黃河中下游的沖積平原上，地理位置特殊，以農(nóng)耕經(jīng)濟(jì)為主，各個(gè)分散、相對獨(dú)立的氏族和氏族部落成為文明起源的主體?；谑献鍒F(tuán)結(jié)以求生存和發(fā)展的需要，祭祀祖先遂成為各氏族最重要的活動之一。在長期祭祀祖先的活動中，逐步形成了有關(guān)尊卑、上下等級及飲食、衣著、音樂等禮節(jié)規(guī)范，并逐步擴(kuò)大到社會生活領(lǐng)域，成為氏族內(nèi)共同遵守的行為規(guī)范。中國早期國家（夏、商、周）都是建立在種族征服之上的一姓一國，因而在國家產(chǎn)生后，奴隸主貴族對原來只適用于氏族內(nèi)部的這些儀節(jié)習(xí)俗加以選擇改造，以國家強(qiáng)制力為保障施行，成為了國內(nèi)各地域統(tǒng)一實(shí)行的習(xí)慣法。

（二）刑的起源

“刑始于兵”是指刑的產(chǎn)生源于戰(zhàn)爭，即是說我國古代法律最先起源于戰(zhàn)爭中的某種需要，最早的法是脫胎于軍事活動中產(chǎn)生的軍法。刑的基本的含義是殺、殺戮、處罰。同時(shí)，“刑”、“型”相通，因此，也有規(guī)范的意義。在中國古代文獻(xiàn)中，法律一般稱之為刑，戰(zhàn)爭(征戰(zhàn))則通稱為兵。法律與戰(zhàn)爭的關(guān)系，大體可以說也就是刑與兵的關(guān)系?！哆|史·刑法志》記載：刑也者，始于兵而終于禮者也。故曰刑也者，始于兵而終于禮者也?！秶Z·晉語》干脆說：“夫戰(zhàn)，刑也?！鳖愃频挠涊d在《禮記》、《周禮》、《史記》及《漢書·刑法志》等古籍中都能見到。所謂“刑始于兵”，也即法律(以刑為中心)是在戰(zhàn)爭和與戰(zhàn)爭相關(guān)的環(huán)境中形成的。這種說法不是沒有根據(jù)的，只是過于籠統(tǒng)，還談不上是科學(xué)的論證。在這里，筆者依據(jù)史傳和相應(yīng)的考古資料進(jìn)行簡略的描述。史前時(shí)期中國古代法（以刑為中心）的最初形式主要表現(xiàn)為幾種刑罰：一是死刑，方法有多種，但主要的是殛。殛、刺相通，殛就是刺殺，后來逐漸演變?yōu)榕`制五刑中的大辟。二是肉刑，就是用刀破壞人肌體的完整，造成人身體上的痛苦。三是流放之刑，也即廢刑。至于鞭撲之刑，相對前幾種刑罰而言，顯得較次要。①上述幾種刑罰最初大都是在部族征戰(zhàn)或與征戰(zhàn)相關(guān)的環(huán)境中出現(xiàn)和使用的，最起碼與征戰(zhàn)有著某種聯(lián)系。關(guān)于司法問題，歷史上的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)非常豐富。自從苗族酋長蚩尤作亂以來，苗族當(dāng)政者不對人民進(jìn)行教化，卻想用嚴(yán)刑峻法制服百姓。從此他們把五種酷刑奉為國法，殺戮無辜。這種說法是有明顯缺陷的，它既混淆了受刑的對象，也沒有說清劓、■、■、黥之刑緣何而生。筆者以為，導(dǎo)致上述缺陷的癥結(jié)在于把蚩尤和苗民混同為一了。上述闡釋和引證，至少可以說明兩點(diǎn)：一是劓、■（刖）、■（宮）、黥之肉刑是苗民在攻打異族時(shí)創(chuàng)設(shè)的，也可以說是發(fā)軔于戰(zhàn)爭；二是流、放之刑也是與戰(zhàn)爭有關(guān)的，它們被用于對戰(zhàn)敗、叛亂或違犯軍紀(jì)者的處罰。這是一種不同于常論的理解，這種理解是否成立，還可以作進(jìn)一步的研究。②

“刑起于兵”之說之所以長期流傳，為世人所接受，有其深刻的原因。首先，因戰(zhàn)爭而產(chǎn)生具有強(qiáng)制力的行為規(guī)范并轉(zhuǎn)化為法律是歷史的必然。人類發(fā)展到原始社會末期，隨著生產(chǎn)力的發(fā)展，社會財(cái)富增長，以及氏族間、部落間經(jīng)濟(jì)不平衡，戰(zhàn)爭成為擴(kuò)張領(lǐng)土、掠奪財(cái)富以繁榮氏族的捷徑。對于戰(zhàn)爭而言，要取得勝利，既必須拋棄原始民主制的決策方式以提高效率，又必須依賴有組織的暴力，對內(nèi)懲罰不尊號令、不遵守規(guī)范的軍事成員，對外抗拒或征服異族的入侵。于是，調(diào)整軍事活動的各種行為規(guī)則，最早出現(xiàn)和豐富起來。由于早期的軍人就是平日的氏族普通成員，因而，戰(zhàn)時(shí)調(diào)整軍事活動的規(guī)則經(jīng)改造就成為規(guī)范氏族成員的普通的原始習(xí)慣，在國家出現(xiàn)之后轉(zhuǎn)化成為習(xí)慣法。

事實(shí)上，在中國古代文明的發(fā)生和發(fā)展過程中，軍事征伐曾具有舉足輕重的作用，因而在中國法律起源方面也顯示明顯兵刑合一的特征。

中國早期法律“刑始于兵”并且具有殘暴性，源自于它是在部落戰(zhàn)爭中形成的。但隨國家形成，征伐戰(zhàn)爭的減少，刑法必然由對付異族反抗的工具轉(zhuǎn)向?qū)Ω秶鴥?nèi)民族的工具。當(dāng)刑法的職能逐漸轉(zhuǎn)向?qū)?nèi)時(shí)，原來對付異族的刑法就顯得殘暴了，同時(shí)還會引起人們的反抗。在這種情況下，刑法就要變換一下，吸收一些柔和的東西。由于禮淵源于調(diào)整具有共同血緣的氏族成員關(guān)系，其根基是氏族成員間的“親情”和氏族的集體利益，因此暗含了“仁愛”、“和諧”等合理思想。這些就能彌補(bǔ)刑法的不足。因此，禮刑的結(jié)合是刑法發(fā)展的需要，而它們結(jié)合的程度也反映了刑法的成熟程度。

二、夏商時(shí)期，禮、刑之間由法律起源的并行關(guān)系轉(zhuǎn)為初步相融

隨著國家的形成，刑法的職能由對外轉(zhuǎn)向?qū)?nèi)，禮和刑也開始了融合的過程，但這一過程在夏商時(shí)期是比較緩慢的。因?yàn)橄纳烫幱诜ㄖ莆拿靼l(fā)展的初期，許多法律思想、制度還處于雛形和不穩(wěn)定狀態(tài)。

夏商兩代主要以習(xí)慣法為主要法律形式，具體包括刑、禮兩部分。禮原來只是調(diào)整氏族內(nèi)部成員間行為的規(guī)范，由于夏、商兩國均是建立在種族征服的基礎(chǔ)之上，因此，夏禮和商禮的很多內(nèi)容經(jīng)過奴隸制國家的選擇和認(rèn)可，成為了約束整個(gè)社會成員的行為規(guī)范。禮也逐漸融入刑法。據(jù)有關(guān)史料記載，在夏代的刑法罪名中，“不孝”成為固定的罪名。

從上面分析我們可以看到，禮和刑之間的關(guān)系已經(jīng)有所融合，這是刑法的一種進(jìn)步。但在近千年的夏商統(tǒng)治時(shí)期，“天討”、“天罰”思想是正統(tǒng)而流行的政治法律觀，并影響了整個(gè)夏商兩代的政治法律實(shí)踐。特別是夏朝把神權(quán)統(tǒng)治推向極端，因而對犯人的處罰更加殘酷，更加隨意。刑法的殘酷不能更好地服務(wù)于統(tǒng)治，必須與禮進(jìn)一步融合，才能使其更具有生命力。這是歷史發(fā)展的必然。

三、西周時(shí)期，禮與刑的關(guān)系越來越密切

一方面，更多的禮融入刑，使刑法走向成熟；另一方面，禮、刑相得益彰，使古代刑法更好地發(fā)揮它應(yīng)有的作用。

西周是奴隸制法律制度的完善時(shí)期，也是中國封建法律的源流所在。禮、刑關(guān)系奠定了中華法系的基礎(chǔ)，與夏商時(shí)期的“天命”、“天罰”相比，西周“明德慎罰”思想的確立是一種巨大的歷史性進(jìn)步。開始關(guān)注普遍民眾的生產(chǎn)和生活，為傳統(tǒng)政治思想從“神本”轉(zhuǎn)為“人本”創(chuàng)造了前提。在思想上，它成為后世“德主刑輔”之思想淵源，對中國古代整個(gè)法律思想和法律制度都起到了奠基性作用，同時(shí)為禮和刑的結(jié)合提供契機(jī)。周禮是西周時(shí)期最為重要的法律制度，它是一整套以維護(hù)宗法等級制度為核心的行為規(guī)范以及相關(guān)的典章制度、禮節(jié)儀式。禮具備了法律的構(gòu)成要素，禮的很多規(guī)范實(shí)質(zhì)上具有法律甚至國家大法的性質(zhì)：第一，禮具有規(guī)范性。它起到“經(jīng)國家，定社稷，序民人，利后嗣者也”的作用；第二，禮具有國家意志性；第三，禮具有國家強(qiáng)制性。從周禮調(diào)整社會行為的全局性角度看，周禮絕不是軟綿綿的禮儀，而是一套可能招致刑罰處罰的、具有明顯強(qiáng)制性的法律規(guī)范。西周有關(guān)的文獻(xiàn)資料表明，違背禮的行為，極可能招致國家的嚴(yán)厲處罰。所謂出禮入刑，也就是說違反了禮，就要受到刑罰的處罰?？梢姡Y的國家強(qiáng)制性不容置疑。經(jīng)歷了夏商的發(fā)展，西周時(shí)期統(tǒng)治者治國經(jīng)驗(yàn)愈加豐富，統(tǒng)治方式日趨成熟，在刑事法律方面，無論是罪名的規(guī)定，刑罰的采用還是刑罰適用原則的確立，都體現(xiàn)了禮和刑的融合。西周提倡禮治，禮在整個(gè)國家社會生活中發(fā)揮著重要的調(diào)節(jié)作用，禮的核心是親親和尊尊，親親的核心就是父權(quán)，特別是宗法制所確立的宗子在血緣上的嫡傳尊長身份和行政上的首領(lǐng)身份，使得服從血緣尊長，接受血緣尊長的教令，成為西周時(shí)期社會個(gè)體的基本社會規(guī)范要求。因而，西周非常強(qiáng)調(diào)孝道。在“明德慎罰”的立法思想指導(dǎo)下，西周在定罪量刑方面對老幼犯罪進(jìn)行一些優(yōu)待。阿曰議賢之辟，四曰議能之辟，五曰議功之辟，六曰議貴之辟，七曰議勤之辟，八曰議賓之辟。后世的八議制度亦源于此。此外，諸侯、大夫的宗親有罪當(dāng)處以宮刑者，免刑。在刑罰制度方面，西周贖刑較完善。西周法律根據(jù)對適用五刑有疑義而應(yīng)該寬赦的案件，都可以折為贖刑。不同的罪行，規(guī)定的贖金不同。當(dāng)時(shí)的贖刑實(shí)際上就是奴隸主貴族的一種特權(quán)，它是周禮在刑法上的又一體現(xiàn)。

“刑不上大夫”其實(shí)也是禮在刑法上的體現(xiàn)。禮的主要目的是維護(hù)奴隸主貴族的利益。本來法律面前人人平等，貴族犯罪也應(yīng)受到處罰。但周朝規(guī)定貴族的問題由禮調(diào)整，實(shí)際就使貴族規(guī)避了刑法的有效制裁，變?yōu)榱恕岸Y不上大夫”?！岸Y不上大夫”主要是指對大夫以上的貴族犯罪，一般予以寬宥。即使處罰，也享有一些特權(quán)。同時(shí)，禮和刑功能不同，但相輔相成，互為表里，共同構(gòu)成西周社會完整的法律體系。其中“禮”是一種積極的、要求人們?nèi)プ杂X遵守的規(guī)范；刑則是一種消極的處罰，是側(cè)重于事后制裁的規(guī)范。刑是禮的必要補(bǔ)充，禮借刑的強(qiáng)制力為后盾，用刑正是為了更切實(shí)有效地維護(hù)禮。而刑的制定和執(zhí)行又必須貫徹禮的原則。從以上我們可以看到西周時(shí)期禮與刑融合程度加深使三代刑法隨之成熟，禮與刑的融合程度和三代刑法的成熟成正比例關(guān)系。

從以上分析我們可以看出，從公元前2070年到公元前771年，夏、商、西周三代禮與刑的關(guān)系經(jīng)歷了平行發(fā)展、初步相融、交叉融合三個(gè)階段。這三個(gè)階段反映出了刑法的發(fā)展，也深層次折射出奴隸社會政治、經(jīng)濟(jì)、文化思想的演變。我們可以把禮與刑關(guān)系的演變作為一個(gè)視角來研究奴隸社會的變遷，值得探究。

參考文獻(xiàn)：

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