秦妍

［摘 要］大股東占用上市公司資金是上市公司治理工作所存在的較為嚴重的一個問題,并已成為證券市場的一大頑疾,這一問題的蔓延嚴重影響到證券市場的健康發(fā)展,受到了證券市場參與各方的關注。本文主要對大股東占用上市公司資金的成因進行了深入的分析,以期對遏制該種行為的發(fā)生提供有效的對策建議。

［關鍵詞］大股東；占用；資金；成因

［中圖分類號］F832［文獻標識碼］A［文章編號］1005-6432（2012）22-0105-02

1 大股東占用上市公司資金概述

大股東占用上市公司資金的行為,是嚴重阻礙上市公司的健康、持續(xù)發(fā)展的絆腳石。大股東主要是指上市公司的控股股東和實際控制人,還包括大股東和實際控制人的下屬單位(一般指分公司、子公司)。大股東對上市公司任何資產(chǎn)的非法占有,并借此從上市公司獲取非法利益的行為,都構成“占用上市公司資金”。大股東占用上市公司資金主要表現(xiàn)為兩種形式：一是大股東直接從上市公司獲取貨幣資金,如假借各種名義從上市公司直接借款或挪用上市公司募集資金,從而達到對該貨幣資金進行事實上的占有；二是大股東占用的資金不直接表現(xiàn)為貨幣形態(tài),而是獲取上市公司的其他資產(chǎn)后未支付作為對價的貨幣資金,如上市公司銷售產(chǎn)品給大股東,大股東未支付價款。上述兩種資金占用形式在上市公司的財務賬上一般表現(xiàn)為“應收賬款”或“其他應收款”。

2 大股東占用上市公司資金成因分析

2.1 社會經(jīng)濟環(huán)境方面的原因

大股東占用上市公司的資金有深刻的社會經(jīng)濟背景,與企業(yè)普遍缺乏自有資金,相互拖欠資金嚴重的大環(huán)境分不開。我國的社會主義市場經(jīng)濟脫胎于高度集中的計劃經(jīng)濟。計劃經(jīng)濟的主要表現(xiàn)是企業(yè)必須按照國家下達的生產(chǎn)指標組織生產(chǎn)經(jīng)營活動,企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營活動中取得的利潤全部上繳國家財政,有的甚至連提取的固定資產(chǎn)折舊、大修理基金也部分甚至全部上繳主管部門或財政部門。因此在 1978 年經(jīng)濟體制改革以前的企業(yè),除了國家投入與固定資產(chǎn)凈值對應的資本金外,其他無資本積累。因此我國的國有企業(yè)在改革起點上就存在缺少自有資金的問題。在經(jīng)濟改革初期,一方面國家切斷了對企業(yè)資金的供應,另一方面又未建立起有效的企業(yè)自有資金補充通道,造成了我國企業(yè)高負債問題,因此企業(yè)之間資金流轉不暢,出現(xiàn)沉重的“三角債”也就不可避免。

我國的上市公司大多由國有企業(yè)改制而來。公司上市開辟了自有資金的籌集渠道,但必須滿足法定條件,主要是業(yè)績連續(xù)三年贏利和發(fā)行前一年資產(chǎn)負債率不超過70%。為達到上市條件,上市公司在上市前大都進行過資產(chǎn)重組,重組的主要方式就是集中優(yōu)質資產(chǎn)上市,剝離不良資產(chǎn)和債務留在母公司(上市公司的大股東或實際控制人)上市公司擁有優(yōu)質資產(chǎn),且在上市時又募集了大量資金(一般為數(shù)億元,有的十多億元,多的數(shù)十億元),而大股東留下的是一堆債務和不能生產(chǎn)利潤的劣質資產(chǎn),經(jīng)營困難,資金嚴重短缺。本來大股東和上市公司就存在千絲萬縷的聯(lián)系,透過自己對上市公司的控制,占用上市公司的資金也就在所難免。

2.2 上市公司法人制度不健全,未與大股東徹底分開

我國上市公司的法人治理結構普遍處于“形備而實不至”的狀態(tài),從而使上市公司的運作缺乏堅實的基礎和有效的保證。《公司法》規(guī)定股東大會是公司最高權力機構,但因為我國上市公司股權結構存在缺陷,第一大股東持股數(shù)占股本總額的比例超過45%,大股東在股東大會上能夠“一錘定音”,中小股東參加股東大會的積極性不高,即使有少量的中小股東參加股東大會,也往往是上市公司動員來的持有公司股票的職工或關系單位,股東大會往往開成了大股東會,在大股東回避表決時,關聯(lián)交易事項等有利于大股東的議案也都能通過。董事會、監(jiān)事會由股東大會選舉產(chǎn)生,但因為大股東的決定性作用,事實上由大股東選舉產(chǎn)生,董事會喪失獨立地位,監(jiān)事會監(jiān)督職能也無法發(fā)揮,董事會和監(jiān)事會成為大股東的代言人。經(jīng)理又由董事會聘任,實際上也受大股東控制,董事和經(jīng)理端的都是大股東的飯碗,只能看大股東臉色行事。同時,國內(nèi)未建立起職業(yè)經(jīng)理人市場和獨立董事市場,經(jīng)理人一般由公司內(nèi)部人擔任,獨立董事的數(shù)量又有限,且大都與公司有這樣或那樣的聯(lián)系,很難起到制約作用。

上市公司法人治理的缺陷，使大股東往往把上市公司看做自己的附屬機構,甚至作為實現(xiàn)自己目標的籌資工具或提款機。而大股東實際上由一個自然人(一般是大股東的董事長)控制,上市公司控制在大股東手中,實際也受同一自然人控制。上市公司和大股東也就不可能在資產(chǎn)、人員、財務、業(yè)務、機構上徹底分開,分開了也僅僅是形式上的。大股東為了自己的利益,占用上市公司的資金也就理所當然。

2.3 大股東、上市公司董事會及有關董事誠信意識淡薄

社會主義市場經(jīng)濟是信用經(jīng)濟,證券市場更是以信用為基礎的市場。但證券市場上欺詐上市、利潤造假等不講信用的現(xiàn)象隨處可見。大股東占用上市公司資金本是違規(guī)違法的事情,但部分大股東卻不以為然,甚至受到公開批評或譴責也無動于衷。上市公司董事及董事會本應謹慎行使手中權力,本應為股東和公司的整體利益勤勉盡責,不能為了大股東的利益,侵占上市公司的利益。但因為誠信意識淡薄,大部分董事將職責丟于腦后,成為大股東的“馬前卒”。

2.4 對大股東占用上市公司資金缺乏有效監(jiān)督、制約

證券監(jiān)管部門在對大股東占用上市公司資金的監(jiān)管中存在的主要問題,一是對上市公司的監(jiān)管措施弱,二是對非法占用上市公司資金的大股東無計可施。在對上市公司監(jiān)管中,證管部門采取的主要監(jiān)管措施是要求上市公司披露被占用資金的信息,采取的最嚴厲措施不過是交易所對被占用資金的上市公司進行公開譴責,證監(jiān)會公開批評。大股東大量占用上市公司資金,對上市公司最嚴重的影響是限制發(fā)行新股,這對于失去融資資格的公司來說已無任何意義。對大股東的監(jiān)管更是處于真空地帶。占用上市公司資金的真正“禍首”是大股東,上市公司是受害者,上市公司的大部分管理者也不情愿將資金提供給大股東,只是出于無奈。但證券監(jiān)管部門只能督促上市公司的管理者去討債,卻無權追究大股東非法占用資金的責任。因為監(jiān)管手段有限,沒有強有力的制約措施,大股東占用上市公司資金行為并未收斂。

對大股東占用上市公司資金問題,應該形成有關部門齊抓共管的局面,但事實上并非如此。一方面有關法律法規(guī)不健全,另一方面執(zhí)法也存在漏洞。從法理上說,大股東占用上市公司資金是合法形式掩蓋下的非法行為,但現(xiàn)在的法律并未做出禁止性規(guī)定,也未明文規(guī)定是非法的。從形成大股東占用上市公司資金的幾種具體形式來看,因借款形成的占用為《貸款通則》 所禁止，但很少受到人民銀行的查處；為大股東提供擔保承擔連帶還款責任形成的占用,被《公司法》認為非法,但司法實踐中為大股東提供擔保的合同,很少被法院認定為無效合同；因商品交易和提供勞務形成的占用,大部分也是在大股東根本沒有履約能力前提下形成的,是違反民法的基本原則——誠實信用原則的,應承擔違約責任,但卻沒有具體的法律法規(guī)約束；《公司法》雖然規(guī)定上市公司的董事、經(jīng)理及其他高管人員給公司造成了損失,公司或股東可以要求其賠償,但司法實踐中法院一般不予授理,使受害者告訴無門。由于法律法規(guī)上的欠缺和執(zhí)法不嚴,使大股東占用上市公司資金有恃無恐。

2.5 追逐不當利益是產(chǎn)生大股東占用上市公司資金的最主要動力中國股市的最大國情是流通股和非流通股的分裂,上市公司2/3的股權不流通,上市公司控制在非流通股東手中。這種流通股和非流通股的分裂造成流通股股東和非流通股股東獲得利益的方式不同,追求利益的方法也不同。流通股東只能通過股票價格上漲和股利分紅獲利,非流通股東不能從股價的上漲中獲得任何好處,也不能從股價下跌中遭受損失。大股東作為非流通股的主要持有者,其追逐利益的方式和流通股東是分裂的,這種利益格局決定了大股東不會也沒有必要為流通股東的利益著想,并且往往是通過侵占上市公司也即是侵占流通股東的利益來獲得不當利益的。

大股東不能從二級市場股價上漲中獲利,但往往通過控制的上市公司獲得不當利益。而這種不當利益一般和上市公司的業(yè)績有直接的關系,這樣上市公司和大股東有提高上市公司業(yè)績的共同需求,而提高上市公司業(yè)績的最簡潔辦法就是通過關聯(lián)交易向上市公司輸送利潤。假如大股東能夠支付購買上市公司商品和接受勞務的價款,關聯(lián)交易利潤能夠真正實現(xiàn),不會產(chǎn)生大股東占用上市公司資金。但問題是上市公司賣給大股東的產(chǎn)品大部分要么根本無市場，堆放在大股東的倉庫中；要么質次價高,大股東低于進價銷售,上市公司贏利而大股東虧損。大股東沒有現(xiàn)金付給上市公司,只能拖欠,形成了資金占用。如此形成的上市公司利潤只能是賬面利潤,在賬務上表現(xiàn)為應收款。

大股東對上市公司的資金占用,嚴重侵犯了上市公司法人財產(chǎn)權的完整性,對資本市場的誠信建設和健康發(fā)展產(chǎn)生了極其惡劣的影響。大股東對上市公司資金的巨額占有會導致上市公司營運資金的缺乏,直接影響上市公司的業(yè)績,嚴重者會造成上市公司連續(xù)虧損甚至退市。大股東占用上市公司的資金也極大地損害了眾多中小股東的利益,導致投資者喪失投資信心。因此,為了維護社會主義正常的市場經(jīng)濟秩序,促進資本市場乃至整個社會的誠信文化建設,提高上市公司質量,必須要下大力氣遏制與防范大股東占用上市公司的資金行為的發(fā)生。

參考文獻:

［1］李艷.大股東占用資金行為的成因、后果及治理對策［J］.經(jīng)濟研究導刊,2010(5).

［2］孫文明.上市公司的“致命傷”——大股東占用公司資金現(xiàn)象淺析［J］.