●吉宇寬（河南大學(xué) 文獻(xiàn)信息研究所，河南 開(kāi)封 475001）

現(xiàn)代信息技術(shù)既擴(kuò)張人們的信息功能，也為著作權(quán)法的變革提供巨大的驅(qū)動(dòng)力。信息技術(shù)的變革必然導(dǎo)致新的受保護(hù)客體的出現(xiàn)，并要求著作權(quán)制度予以回應(yīng)；信息技術(shù)的變革還導(dǎo)致新的利用方式產(chǎn)生，也必然要求著作權(quán)制度予以規(guī)制。[1]計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)、電信網(wǎng)絡(luò)與廣播電視網(wǎng)絡(luò)三網(wǎng)融合，使得一個(gè)能夠支撐文字、圖片、音頻、視頻等數(shù)字作品內(nèi)容的信息傳播平臺(tái)誕生，引發(fā)了圖書(shū)館（尤其數(shù)字圖書(shū)館）等信息傳播機(jī)構(gòu)信息服務(wù)的變革，還必然引發(fā)著作權(quán)（著作權(quán)的權(quán)能可概括為復(fù)制權(quán)、傳播權(quán)和演繹權(quán)三種類型）最重要的權(quán)能——傳播權(quán)的整合，圖書(shū)館在即將開(kāi)始的新一輪著作權(quán)能傳播權(quán)的整合中，提出新的利益訴求，將有利于圖書(shū)館“適當(dāng)”分享著作權(quán)利益。

1 “三網(wǎng)”融合促進(jìn)圖書(shū)館新媒體信息服務(wù)的發(fā)展

1.1 促進(jìn)圖書(shū)館新媒體信息資源體系建設(shè)

“三網(wǎng)”融合的環(huán)境下，圖書(shū)館的IPTV、手機(jī)電視、手機(jī)閱讀等新媒體信息服務(wù)將陸續(xù)開(kāi)通，因此，開(kāi)發(fā)適合于“三網(wǎng)”用戶需求的新媒體信息資源是圖書(shū)館的首要任務(wù)。一般來(lái)說(shuō)，新媒體信息資源體系將由館藏特色數(shù)字資源與網(wǎng)絡(luò)信息資源共同構(gòu)成。作為文化信息服務(wù)的門戶機(jī)構(gòu)，傳播館藏文獻(xiàn)信息是圖書(shū)館的主要職責(zé)，因此對(duì)于圖書(shū)館尤其是數(shù)字圖書(shū)館來(lái)說(shuō)，加強(qiáng)館藏?cái)?shù)據(jù)庫(kù)建設(shè)尤其是特色數(shù)字資源庫(kù)建設(shè)尤為重要。館藏?cái)?shù)據(jù)庫(kù)建設(shè)主要包括書(shū)目數(shù)據(jù)庫(kù)、文摘數(shù)據(jù)庫(kù)和實(shí)體數(shù)據(jù)庫(kù)等方面。在實(shí)體資源庫(kù)的建設(shè)方面，圖書(shū)館從事本館特色資源開(kāi)發(fā)時(shí)，應(yīng)從國(guó)家整體利益出發(fā)，走聯(lián)合發(fā)展的道路，使自己擁有的特色文化信息資源成為圖書(shū)館聯(lián)盟的一個(gè)有機(jī)組成部分，從而避免重復(fù)建設(shè)，節(jié)約有限資金。同時(shí)，圖書(shū)館還應(yīng)重視虛擬資源建設(shè)，積極地發(fā)現(xiàn)、挖掘、采集與整合網(wǎng)絡(luò)媒體信息資源，把它們作為數(shù)字圖書(shū)館館藏特色媒體信息資源的有力補(bǔ)充與擴(kuò)展。當(dāng)然，在新媒體信息資源建設(shè)的過(guò)程中，要注意著錄標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一性和規(guī)范性，以有利于資源的兼容與共享，真正能夠把各種形式的媒體信息資源統(tǒng)一到適宜“三網(wǎng)”融合媒體信息服務(wù)當(dāng)中來(lái)，逐漸形成開(kāi)放與共享的媒體信息資源體系。

1.2 促進(jìn)圖書(shū)館新媒體信息服務(wù)的發(fā)展

在融合“三網(wǎng)”的技術(shù)平臺(tái)支撐下，信息用戶只需要一條通信線路就可以同時(shí)享受電信、電視、互聯(lián)網(wǎng)三重服務(wù)。歐盟抓住時(shí)機(jī)突破，力推IPTV業(yè)務(wù)，將三網(wǎng)融合變?yōu)楝F(xiàn)實(shí)。2005—2006年，歐盟的英國(guó)、法國(guó)、德國(guó)、瑞士等國(guó)的IPTV進(jìn)展較快，2008年，僅德國(guó)電信IPTV用戶超過(guò)100萬(wàn)；2010年之前，歐盟12%的電視觀眾使用IPTV；2010年，歐盟主要成員國(guó)的“三網(wǎng)”融合業(yè)務(wù)的市場(chǎng)總額達(dá)到75億歐元。[2]我國(guó)在“三網(wǎng)”融合方面落后于歐盟，但有些城市已經(jīng)在“三網(wǎng)”融合進(jìn)程中捷足先登，成為亮點(diǎn)。國(guó)內(nèi)IPTV用戶量最大的城市上海，2009年年初已經(jīng)超過(guò)70萬(wàn)用戶；杭州在2009年初IPTV用戶超過(guò)30萬(wàn)；廣東電信早就在深圳等地開(kāi)展了IPTV業(yè)務(wù)的試點(diǎn)，目前也有一定數(shù)量。廣東聯(lián)通也從去年5月開(kāi)始與云浮市政府、南方廣播影視傳媒集團(tuán)、國(guó)家數(shù)字家庭應(yīng)用示范產(chǎn)業(yè)基地聯(lián)合，創(chuàng)建“三網(wǎng)融合示范市”。中國(guó)廣播電視局與中國(guó)移動(dòng)2010年2月合作推出手機(jī)電視業(yè)務(wù)，24個(gè)省份首批上線，網(wǎng)絡(luò)覆蓋已經(jīng)超過(guò)300 多個(gè)城市。[3]

所有這一切都為圖書(shū)館新媒體信息服務(wù)提供了良好的基礎(chǔ)設(shè)施，作為信息傳播的重要機(jī)構(gòu)，圖書(shū)館應(yīng)緊緊抓住機(jī)遇，改變服務(wù)機(jī)制，提供IPTV信息、移動(dòng)數(shù)字圖書(shū)館等知識(shí)服務(wù)，滿足“三網(wǎng)”用戶的需求。新的基于IPTV的媒體信息服務(wù)形式主要有IPTV信息咨詢、IPTV流媒體服務(wù)、數(shù)字媒體圖書(shū)館定制等，隨著網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)的進(jìn)一步發(fā)展，數(shù)字圖書(shū)館基于IPTV的媒體信息服務(wù)形式還將會(huì)不斷地充實(shí)與完善，也將進(jìn)一步推動(dòng)數(shù)字圖書(shū)館創(chuàng)新具有知識(shí)服務(wù)特性的深層次IPTV媒體服務(wù)。另外，隨著手機(jī)上網(wǎng)（WAP）的傳輸速度越來(lái)越快，寬帶不斷的增大，通訊終端如手機(jī)、PDA等越來(lái)越智能化，基于手機(jī)屏幕的移動(dòng)數(shù)字圖書(shū)館服務(wù)的功能也將會(huì)越來(lái)越強(qiáng)大。移動(dòng)數(shù)字圖書(shū)館提供OPAC移動(dòng)書(shū)目檢索服務(wù)成為多數(shù)圖書(shū)館的主要服務(wù)，讀者可以檢索圖書(shū)館的詳細(xì)目錄及讀者自己所借書(shū)刊情況，讀者還可進(jìn)行預(yù)約與續(xù)借；短消息通知服務(wù)，在移動(dòng)數(shù)字圖書(shū)館服務(wù)中，還將被延續(xù)使用；今后，提供在移動(dòng)終端上使用的館藏電子書(shū)刊、有聲在線課程、音樂(lè)、視頻資料將成為移動(dòng)數(shù)字圖書(shū)館最主要的服務(wù)形式，這種形式不僅能夠適應(yīng)多元化的讀者結(jié)構(gòu)、快速的生活節(jié)奏以及變幻的生活場(chǎng)景，而且還能夠營(yíng)造一個(gè)真正的“任何時(shí)間、任何地點(diǎn)、任何內(nèi)容”的學(xué)習(xí)氛圍。[4]在新媒體服務(wù)過(guò)程中，圖書(shū)館還可根據(jù)“三網(wǎng)”信息用戶的個(gè)人要求與專業(yè)特點(diǎn)，為信息用戶提供的具有用戶個(gè)人特點(diǎn)的個(gè)性化媒體信息服務(wù)。在無(wú)線移動(dòng)網(wǎng)絡(luò)信息環(huán)境下，數(shù)字圖書(shū)館信息人員在充分采集和分析研究信息用戶個(gè)人特點(diǎn)和需求的基礎(chǔ)上，根據(jù)信息用戶的需求和意見(jiàn)反饋，不斷地修正和改進(jìn)數(shù)字圖書(shū)館信息服務(wù)的計(jì)劃與安排，選擇不同的信息資源種類，利用不同的信息服務(wù)方式和信息傳輸?shù)耐緩饺ブ鲃?dòng)適應(yīng)信息用戶的新要求。

1.3 圖書(shū)館堅(jiān)持公益性服務(wù)

在新媒體信息服務(wù)過(guò)程中，圖書(shū)館更多地與廣播電視、電信、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商等營(yíng)利性組織合作，圖書(shū)館將會(huì)受到合作者的營(yíng)利性目標(biāo)的巨大吸引，其公益性服務(wù)的理念將受到嚴(yán)峻的考驗(yàn)，堅(jiān)持免費(fèi)服務(wù)還是實(shí)行市場(chǎng)化運(yùn)作？圖書(shū)館將面臨兩種截然不同的選擇。必須強(qiáng)調(diào)的是，作為文化信息服務(wù)機(jī)構(gòu)，履行好發(fā)展公益性文化事業(yè)的責(zé)任，保障人民群眾的基本需要和權(quán)益，推進(jìn)文化創(chuàng)新，提升國(guó)家文化軟實(shí)力，是圖書(shū)館的首要責(zé)任?！叭W(wǎng)”融合是信息技術(shù)的組合與創(chuàng)新，拓展了圖書(shū)館信息服務(wù)內(nèi)涵，為圖書(shū)館服務(wù)提供更廣闊的空間，但是，圖書(shū)館仍是保障公眾文化教育權(quán)的惠民事業(yè)，是我國(guó)公共文化服務(wù)體系的重要組成部分，堅(jiān)持公益性服務(wù)，仍然是圖書(shū)館在“三網(wǎng)”融合環(huán)境下，創(chuàng)新其服務(wù)模式的必要前提。這就要求國(guó)家給予圖書(shū)館文化政策支持，多撥付一些資金用以補(bǔ)貼圖書(shū)館的公益性服務(wù)；圖書(shū)館界也要恪守發(fā)展新媒體信息服務(wù)實(shí)行免費(fèi)的宗旨，否則，圖書(shū)館與網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)商一樣去開(kāi)展經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)，國(guó)家制度層面的政策考量與價(jià)值選擇將失去選擇的意義。

2“三網(wǎng)”融合促進(jìn)著作權(quán)權(quán)能的整合

“三網(wǎng)”融合推動(dòng)網(wǎng)絡(luò)傳播的發(fā)展，還必然引發(fā)著作權(quán)最重要的權(quán)能——傳播權(quán)的整合。借鑒國(guó)外經(jīng)驗(yàn)，我國(guó)可以按照下述路徑對(duì)傳播權(quán)進(jìn)行整合，即重新界定廣播權(quán)，使之能夠包涵“異地同時(shí)”的有線或者無(wú)線傳播方式；調(diào)整表演權(quán)的內(nèi)涵，使之能夠控制所有類型作品的“同時(shí)同地”進(jìn)行的“公開(kāi)表演行為”，取消放映權(quán)和展覽權(quán)的規(guī)定；堅(jiān)持信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)與表演權(quán)、廣播權(quán)平行設(shè)置，并且由信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)控制“異地異時(shí)”的交互式傳播行為。

2.1 重新界定廣播權(quán)

依據(jù)《伯爾尼公約》規(guī)定，廣播行為是指以任何其他無(wú)線傳送符號(hào)、聲音或圖像的方法向公眾傳播；而《羅馬公約》中的廣播則是指通過(guò)無(wú)線電波傳播供公眾接收的聲音或圖像。它們所指的廣播權(quán)針對(duì)的都是無(wú)線廣播，而對(duì)無(wú)線廣播的轉(zhuǎn)播則命名為轉(zhuǎn)播權(quán)。1985年3月，聯(lián)合國(guó)教科文組織和世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織舉行會(huì)議，討論關(guān)于衛(wèi)星直播的著作權(quán)問(wèn)題，最終確認(rèn)，即便是需要經(jīng)過(guò)接收站轉(zhuǎn)播的固定通信衛(wèi)星傳播所涉及的行為，也屬于廣播權(quán)控制。因此，廣播包括無(wú)線傳播或以轉(zhuǎn)播的方式向公眾傳播已經(jīng)廣播的作品。但是，隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，特別是三網(wǎng)融合的環(huán)境下，直接的有線傳播行為開(kāi)始增多，引發(fā)了要不要建構(gòu)有線廣播權(quán)的爭(zhēng)議，即是單獨(dú)設(shè)立一項(xiàng)新的權(quán)能或者是將有線廣播整合進(jìn)廣播權(quán)的控制。最終“將有線廣播整合于廣播權(quán)的控制論”占據(jù)上風(fēng)。理由是：由于通過(guò)有線方式公開(kāi)廣播作品的行為與通過(guò)無(wú)線信號(hào)公開(kāi)廣播作品的行為，除了在受眾人數(shù)上有所差別之外，在將作品向公眾傳播這方面并沒(méi)有本質(zhì)差別，因此，這種有線傳播行為應(yīng)該受到廣播權(quán)的控制。[5]這一論調(diào)得到了很多國(guó)家的認(rèn)可。例如：《匈牙利著作權(quán)法》第26條規(guī)定，通過(guò)電纜或其他類似方式（有線）向公眾傳播節(jié)目適用（無(wú)線）廣播的規(guī)定?！俄n國(guó)著作權(quán)法》第2條規(guī)定，廣播是為使一般公眾同步接收，通過(guò)有線或無(wú)線通訊方式發(fā)送聲音或圖像的行為?！兜聡?guó)著作權(quán)法》中的播放權(quán)包括廣播電視播放權(quán)、衛(wèi)星廣播電視播放權(quán)、有線廣播電視播放權(quán)和轉(zhuǎn)播權(quán)。經(jīng)過(guò)整合，廣播權(quán)的內(nèi)涵和外延均得到全面拓展，它不僅可以涵蓋真正意義上的無(wú)線廣播行為，而且還可用來(lái)控制直接的有線廣播和通過(guò)有線、中轉(zhuǎn)站對(duì)廣播節(jié)目的轉(zhuǎn)播。因此，只要是“異地同時(shí)”獲取作品的無(wú)形再現(xiàn)方式，均可由廣播權(quán)進(jìn)行調(diào)整。

2.2 調(diào)整表演權(quán)的內(nèi)涵

如何區(qū)分放映權(quán)與表演權(quán)的問(wèn)題一直困擾著立法者和理論研究者。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，通過(guò)放映機(jī)放映電影并非再現(xiàn)電影作品的表演，而是直接再現(xiàn)作品，因此放映電影作品不屬于機(jī)械表演權(quán)，應(yīng)屬于放映權(quán)。[6]另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，放映權(quán)是屬于機(jī)械表演權(quán)，即通過(guò)放映機(jī)、幻燈片等設(shè)備來(lái)表演美術(shù)、攝影和電影作品。兩種觀點(diǎn)在立法上都有反映，即有的國(guó)家將放映權(quán)和表演權(quán)作為不同權(quán)利進(jìn)行區(qū)分，而有的國(guó)家則將放映權(quán)整合到表演權(quán)中。我國(guó)采取的立法態(tài)度與日本、德國(guó)、英國(guó)等國(guó)一樣，分別規(guī)定放映權(quán)和表演權(quán)兩種權(quán)利獨(dú)立的模式。如，我國(guó)現(xiàn)行的《著作權(quán)法》第九條第9款規(guī)定，表演權(quán)是公開(kāi)表演作品以及用各種手段公開(kāi)播送作品的表演的權(quán)利；第10款規(guī)定，放映權(quán)是指通過(guò)放映機(jī)、幻燈片等設(shè)備來(lái)表演美術(shù)、攝影和電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品等權(quán)利?！度毡局鳈?quán)法》規(guī)定，上映是指將著作物放映在銀幕上或其他媒介物上，并同時(shí)包括使錄制在電影著作物中的聲音同時(shí)再生的行為。以美國(guó)、意大利等國(guó)為代表的國(guó)家認(rèn)為，電影作品同文字作品、音樂(lè)作品、戲劇作品一樣，皆可作為被表演的對(duì)象。美、意等國(guó)堅(jiān)持將放映權(quán)納入表演權(quán)范疇，有其判定的理由：如果將表演權(quán)控制的行為理解為“同時(shí)同地”再現(xiàn)作品的行為，那么放映行為當(dāng)然屬于機(jī)械表演的一種，因此，放映權(quán)自然地包含于表演權(quán)。盡管我國(guó)現(xiàn)行著作權(quán)法采取放映權(quán)和表演權(quán)分立的模式，但是面對(duì)即將開(kāi)始的我國(guó)著作權(quán)法的修改，以表演權(quán)涵蓋放映權(quán)、取消展覽權(quán)整合模式，值得我國(guó)借鑒。

2.3 增設(shè)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)

關(guān)于信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為如何控制的問(wèn)題，主要存在兩種意見(jiàn)。一種意見(jiàn)，信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為屬于廣播權(quán)控制。因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)傳播也是能夠傳送符號(hào)、聲音、圖像的工具，它與傳統(tǒng)廣播形式的區(qū)別僅在于：廣播一般有嚴(yán)格的時(shí)間安排，一旦錯(cuò)過(guò)節(jié)目播放時(shí)間，公眾可能就無(wú)法再接收到該時(shí)間段的作品，而網(wǎng)絡(luò)傳播能使公眾在選定的時(shí)間和選定的地點(diǎn)獲得作品，造成這種差異的關(guān)鍵主要是技術(shù)因素?；谶@樣的認(rèn)識(shí)，比利時(shí)等國(guó)的著作權(quán)法即以廣播權(quán)涵攝互聯(lián)網(wǎng)上的交互式傳播。另一種意見(jiàn)是，在不改變現(xiàn)有傳播權(quán)結(jié)構(gòu)的前提下，為權(quán)利人增設(shè)一種新的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，以控制網(wǎng)絡(luò)傳播行為。理由是，由于出現(xiàn)了新的交互式網(wǎng)絡(luò)傳播方式，傳統(tǒng)的權(quán)利又不能有效涵蓋，所以有必要設(shè)置一種新的權(quán)能，用以控制這種“異地異時(shí)”無(wú)形再現(xiàn)作品的行為；再者，在數(shù)字傳播中出現(xiàn)了一些新的利益相關(guān)者，產(chǎn)生了新的利益平衡需求，有必要新增權(quán)能，以設(shè)定必要的限制，重建網(wǎng)絡(luò)空間的利益均衡。[7]因此，我國(guó)與英國(guó)、德國(guó)等國(guó)家一樣都新增設(shè)立了控制“異地異時(shí)”的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。例如，2001年10月修訂的我國(guó)《著作權(quán)法》第九條第12款首次設(shè)置信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，即以有線和無(wú)線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品的權(quán)利。2005年，我國(guó)又制定了《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》。因此，我國(guó)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)與表演權(quán)、廣播權(quán)并列構(gòu)成傳播權(quán)的子權(quán)利。

3 傳播權(quán)整合下的圖書(shū)館著作權(quán)利益訴求

面對(duì)即將開(kāi)始的傳播權(quán)整合，圖書(shū)館界應(yīng)摒棄舊觀念及時(shí)調(diào)整自己的利益訴求，為立法者提供較為“恰當(dāng)”的建議，將有利于圖書(shū)館“適當(dāng)”分享著作權(quán)利益。

3.1 賦予圖書(shū)館“有限的”信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)

信息技術(shù)、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展，導(dǎo)致新的信息傳播方式——網(wǎng)絡(luò)傳播的產(chǎn)生，并催促著作權(quán)法予以規(guī)制。2001年的我國(guó)《著作權(quán)法》新增了信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，但并未設(shè)置合理使用條款，關(guān)于圖書(shū)館能否享有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的問(wèn)題也沒(méi)有任何文字表述。2006年5月頒布的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》（以下簡(jiǎn)稱條例），也僅在第6條、第7條規(guī)定合理使用規(guī)則，但是將公眾、圖書(shū)館、教育機(jī)構(gòu)等利益主體，按照模擬環(huán)境的要求，一律定位為“使用者”，缺少對(duì)其中個(gè)性因素和特殊地位的考慮，導(dǎo)致該兩條規(guī)定與《著作權(quán)法》第22條的規(guī)定幾乎沒(méi)有出入。[8]“三網(wǎng)”融合給圖書(shū)館信息服務(wù)的發(fā)展提供了更大的空間，圖書(shū)館通過(guò)一條通信線路就同時(shí)傳送文字、圖片、音頻、視頻等多樣性的信息，用戶可以通過(guò)手機(jī)、電視、電腦享受多重服務(wù)，網(wǎng)絡(luò)傳播成為圖書(shū)館尤其是數(shù)字圖書(shū)館的主要信息傳播方式，賦予圖書(shū)館“有限的”信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)利的呼聲，在圖書(shū)館界越來(lái)越高。筆者認(rèn)為，圖書(shū)館只要堅(jiān)持公益性服務(wù)，在圖書(shū)館局域網(wǎng)或聯(lián)盟網(wǎng)絡(luò)內(nèi)，只對(duì)注冊(cè)讀者（公眾）傳播作品信息，并對(duì)傳播作品信息份數(shù)進(jìn)行控制，可以享有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。主要緣由：第一，圖書(shū)館有其專有特性，應(yīng)設(shè)專門圖書(shū)館規(guī)則。信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)合理使用的主體是公眾、圖書(shū)館、教育等機(jī)構(gòu)，而圖書(shū)館在我國(guó)社會(huì)主義公共文化建設(shè)事業(yè)中具有舉足輕重的地位，只有在制度層面體現(xiàn)出政策考量和價(jià)值選擇，才可算切中了網(wǎng)絡(luò)公共文化建設(shè)的主動(dòng)脈。雖然《條例》意識(shí)到了這一點(diǎn)，專門設(shè)計(jì)了兩個(gè)法律條文予以規(guī)制，但是沒(méi)有界定各合理使用主體之間的界線，也沒(méi)有根據(jù)圖書(shū)館是國(guó)家公共文化政策的選擇進(jìn)行大膽的規(guī)則創(chuàng)新，致使圖書(shū)館利用網(wǎng)絡(luò)從事公益性信息傳播活動(dòng)和開(kāi)展公共文化建設(shè)受到影響。第二，從限制角度出發(fā)，應(yīng)突出圖書(shū)館地位。按照比伊當(dāng)和迪索利耶的說(shuō)法：“盡管在新的數(shù)字環(huán)境下只能繼續(xù)維持已有的例外，但同樣可以肯定的是，不能忽視這種維持對(duì)圖書(shū)館和教育機(jī)構(gòu)的影響和作用，也不能忽視這種維持給作者和作品的使用可能造成的損害?！盵9]因此，修改圖書(shū)館等公益性機(jī)構(gòu)的合理使用就成為法律規(guī)制的重點(diǎn)。而《條例》第6條僅簡(jiǎn)要規(guī)范了教育、圖書(shū)館等機(jī)構(gòu)適用合理使用的條件，重點(diǎn)并不突出。第7條雖然旨在規(guī)范圖書(shū)館等機(jī)構(gòu)的合理使用，也存在較大的問(wèn)題：規(guī)定合理使用的范圍僅限于規(guī)范本館收藏的數(shù)字作品，而將營(yíng)利性和公益性圖書(shū)館等機(jī)構(gòu)在互聯(lián)網(wǎng)上提供其他數(shù)字作品一律認(rèn)定為需要借助授權(quán)許可，這可能影響公益性圖書(shū)館的公共文化服務(wù)功能的實(shí)現(xiàn)。并且也沒(méi)有規(guī)定公益性圖書(shū)館可以通過(guò)本館的網(wǎng)絡(luò)閱覽系統(tǒng)供館外注冊(cè)讀者閱覽本館收藏的數(shù)字作品的合理使用，而這與國(guó)家促進(jìn)“三網(wǎng)”融合，避免重復(fù)建設(shè)、發(fā)展公共文化建設(shè)、縮小數(shù)字鴻溝的宗旨相違背。在2005年國(guó)家版權(quán)局公布的《條例》（草案）第6條規(guī)定，只要公益性圖書(shū)館滿足提供網(wǎng)絡(luò)閱覽的作品已經(jīng)合法出版3年以上、閱覽系統(tǒng)不提供復(fù)制功能、閱覽系統(tǒng)能夠準(zhǔn)確記錄作品的閱覽次數(shù)且能夠有效防止提供網(wǎng)絡(luò)閱覽的作品通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)進(jìn)一步傳播，就可享有一定信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。盡管最終沒(méi)有確定下來(lái)，但是關(guān)注圖書(shū)館向館外讀者提供作品的初衷值得肯定。[8]第三，圖書(shū)館為阻卻商業(yè)傳播作出巨大努力。設(shè)置一定的技術(shù)監(jiān)控手段，防止數(shù)字作品的非法利用與商業(yè)性傳播，是維護(hù)著作權(quán)人利益重要手段，也是圖書(shū)館贏得信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)應(yīng)擔(dān)負(fù)的責(zé)任。知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)技術(shù)包括著作權(quán)管理、著作權(quán)控制等，其中著作權(quán)保護(hù)問(wèn)題已在原有計(jì)算機(jī)讀取管理技術(shù)以及域名管理技術(shù)的基礎(chǔ)上較好的得到了解決，版本控制主要是一個(gè)動(dòng)態(tài)跟蹤、識(shí)別與標(biāo)識(shí)的問(wèn)題，在現(xiàn)代技術(shù)條件下也是應(yīng)該能夠很快解決的，如：權(quán)限設(shè)置、加密和數(shù)字簽名技術(shù)、數(shù)字水印技術(shù)、認(rèn)證技術(shù)等。現(xiàn)在圖書(shū)館已經(jīng)開(kāi)始利用這些技術(shù)手段，針對(duì)著作權(quán)作品的不同形式開(kāi)展區(qū)分服務(wù)來(lái)維護(hù)著作權(quán)人和讀者雙方的利益。有些圖書(shū)館還在公共信息服務(wù)網(wǎng)站中發(fā)布通告，不愿自己的著作上網(wǎng)公開(kāi)的著作權(quán)人可申請(qǐng)將其作品從網(wǎng)站中刪除。因此，正確區(qū)分公益性圖書(shū)館與營(yíng)利性網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的服務(wù)性質(zhì)，注重圖書(shū)館與其他服務(wù)商的利益分配與協(xié)調(diào)，賦予圖書(shū)館“有限的”信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，從而提高圖書(shū)館傳播作品的積極性，提升圖書(shū)館在服務(wù)文化、教育和經(jīng)濟(jì)建設(shè)的核心價(jià)值，是立法者必然的選擇。

3.2 賦予圖書(shū)館“有限的”表演權(quán)、廣播權(quán)

表演權(quán)所涉及的表演可以是活人表演，也可以是機(jī)械表演；既可以是對(duì)原作品的表演，也可以是對(duì)演繹作品的表演；既可以是面對(duì)觀眾的表演，也可以是面對(duì)錄制、轉(zhuǎn)播設(shè)備為錄音錄像、播放目的的表演。多數(shù)國(guó)家的法律僅規(guī)定對(duì)未發(fā)表作品的作者享有許可或者禁止他人為上述表演的權(quán)利；對(duì)于已經(jīng)發(fā)表的作品，作者的表演權(quán)主要表現(xiàn)為使用費(fèi)請(qǐng)求權(quán)，一般無(wú)權(quán)禁止他人表演。對(duì)于經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所通過(guò)播放設(shè)備播放有關(guān)作品，可以不經(jīng)過(guò)作品許可，但應(yīng)當(dāng)向其支付報(bào)酬。如我國(guó)《著作權(quán)法》第四十二條規(guī)定，廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放他人未發(fā)表的作品，應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人許可，并支付報(bào)酬；播放他人已發(fā)表的作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)支付報(bào)酬。第三十七條第3款規(guī)定表演者有權(quán)許可他人從現(xiàn)場(chǎng)直播和公開(kāi)傳送其現(xiàn)場(chǎng)表演，并獲得報(bào)酬；第6款規(guī)定表演者有權(quán)許可他人通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播表演，并獲得報(bào)酬；并且被許可人以第三十七條第3、6款規(guī)定方式使用作品，還應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人的許可，并支付報(bào)酬。圖書(shū)館的傳統(tǒng)服務(wù)一般不會(huì)涉及表演權(quán)問(wèn)題，我國(guó)著作權(quán)法也沒(méi)有關(guān)于非營(yíng)利性圖書(shū)館等機(jī)構(gòu)的表演權(quán)限制性規(guī)定。隨著信息、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展，特別是在“三網(wǎng)”融合的環(huán)境下，圖書(shū)館的新媒體信息服務(wù)就會(huì)不可避免地涉及較多的傳播作品表演的視頻。對(duì)于獲得表演權(quán)的途徑，因?yàn)閳D書(shū)館的公益性、非營(yíng)利性的專有特性，又會(huì)與廣播電視機(jī)構(gòu)有嚴(yán)格的區(qū)分。我國(guó)《信息網(wǎng)絡(luò)傳播保護(hù)條例》第十一條，通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)提供他人表演、錄音錄像制品的，應(yīng)當(dāng)遵守本條例第六條至第十條的規(guī)定。其中介于六至十條區(qū)間的、涉及圖書(shū)館豁免的條款就是第七條，即“圖書(shū)館、檔案館、紀(jì)念館、博物館、美術(shù)館等可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向本館館舍內(nèi)服務(wù)對(duì)象提供本館收藏的合法出版的數(shù)字作品和依法為陳列或者保存版本的需要以數(shù)字化形式復(fù)制的作品，不向其支付報(bào)酬，但不得直接或者間接獲得經(jīng)濟(jì)利益。當(dāng)事人另有約定的除外。”照此，我們可以這樣理解《條例》第十一條的內(nèi)涵：“圖書(shū)館等可以不經(jīng)著作權(quán)人、表演者許可，通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向本館館舍內(nèi)服務(wù)對(duì)象提供作品的表演，且不支付報(bào)酬?！彪S著表演和傳播作品的表演越來(lái)越成為圖書(shū)館重要服務(wù)形式，僅限于館舍內(nèi)向服務(wù)對(duì)象提供表演或者在圖書(shū)館局域網(wǎng)內(nèi)向讀者提供作品的表演，這與國(guó)家推進(jìn)“三網(wǎng)”融合降低重復(fù)浪費(fèi)、促進(jìn)信息資源共享的目標(biāo)相違背，也會(huì)打擊圖書(shū)館拓展公共文化服務(wù)職能的信心。作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)大國(guó)，美國(guó)的《著作權(quán)法》對(duì)非營(yíng)利性圖書(shū)館、教育等機(jī)構(gòu)賦予表演權(quán)的條件較為寬松，其《著作權(quán)法》第110條第1項(xiàng)規(guī)定：非營(yíng)利性文化教育機(jī)構(gòu)在教室或類似場(chǎng)所（圖書(shū)館等）面對(duì)面進(jìn)行的表演或展示受著作權(quán)保護(hù)的作品，不構(gòu)成侵權(quán)。同時(shí)，第2款規(guī)定以下情形，傳播受著作權(quán)保護(hù)作品的表演或展示免責(zé)：①表演或展示是非營(yíng)利性文化、教學(xué)活動(dòng)的正常內(nèi)容；②表演或展示與所傳輸?shù)慕虒W(xué)內(nèi)容直接相關(guān)并對(duì)其有直接幫助；③傳輸?shù)哪康氖菫榱嗽诮淌一蝾愃频牡胤竭M(jìn)行接受。值得注意的是，它并沒(méi)有規(guī)定傳輸作品的表演僅限于館舍和教室，也沒(méi)有規(guī)定僅限于在局域網(wǎng)絡(luò)內(nèi)進(jìn)行傳輸。對(duì)于發(fā)展中國(guó)家來(lái)說(shuō)，也應(yīng)該建立與本國(guó)的發(fā)展階段和發(fā)展水平相適應(yīng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度。[10]因此，筆者認(rèn)為，只要堅(jiān)持公益性服務(wù)，圖書(shū)館就可以向在本館注冊(cè)的讀者傳播作品的表演。

廣播權(quán)是公開(kāi)表演作品以及用各種手段公開(kāi)播送作品的表演的權(quán)利。對(duì)于未發(fā)表的作品，作者有權(quán)許可或禁止他人播放；而對(duì)于已發(fā)表作品的播放，許多國(guó)家的著作權(quán)法以及《伯爾尼公約》都把作者的播放權(quán)“法定許可”給播放者了。我國(guó)1991年版的《著作權(quán)法》對(duì)于播放已經(jīng)出版的錄音制品的行為，規(guī)定營(yíng)利性組織需要獲得許可，并支付報(bào)酬；非營(yíng)利性機(jī)構(gòu)為合理使用，即無(wú)須獲得許可，也不必支付報(bào)酬。這一規(guī)定主要針對(duì)于廣播電視組織的，由于廣播電視組織在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下，發(fā)生了性質(zhì)的變化，立法者認(rèn)為其不存在非營(yíng)利性的播放行為了。因此，2001年我國(guó)《著作權(quán)法》就取消了該合理使用的規(guī)定。“三網(wǎng)”融合的技術(shù)平臺(tái)為圖書(shū)館涉足廣播權(quán)提供了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)，“非營(yíng)利性、公益性”成為圖書(shū)館享有廣播權(quán)豁免的重要因素，是立法者必須慎重考量的，也是圖書(shū)館界期待和堅(jiān)信的。

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