南京森林警察學院刑事科學技術(shù)系 吳漢勇

論商業(yè)名稱權(quán)的保護①

南京森林警察學院刑事科學技術(shù)系 吳漢勇

商業(yè)名稱是商主體從事營業(yè)的基本人格標志，具有符號性、附屬性、唯一性、一致性、基本性、地域性、公示性、營業(yè)性、財產(chǎn)性等特征。商業(yè)名稱權(quán)是商主體對其商業(yè)名稱所擁有的權(quán)利，包括商業(yè)名稱的設立權(quán)、變更權(quán)、使用權(quán)、獨占權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、出借權(quán)、保護權(quán)等。商業(yè)名稱權(quán)的保護對保護權(quán)利人的利益具有積極意義，必須妥善處理好商業(yè)名稱權(quán)的沖突與侵權(quán)問題。

商業(yè)名稱權(quán) 在先權(quán) 誠實信用 公平競爭

1 商業(yè)名稱的概念與內(nèi)容

商業(yè)名稱是表明企業(yè)的注冊地址(有的不含地址)、商號行業(yè)性質(zhì)和企業(yè)的法律形式及財產(chǎn)責任的總稱謂。[1]即商業(yè)名稱是商主體從事營業(yè)及其他社會活動的基本人格標識，是商主體之間相互區(qū)分表征自己的名稱。

依現(xiàn)代商法的一般規(guī)則，一個規(guī)范的“商業(yè)名稱”應包括以下四要素：

一是企業(yè)的注冊地或營業(yè)地，即冠以企業(yè)注冊或營業(yè)的省市縣名；二是企業(yè)的“商號”，又稱字號，是商業(yè)名稱的核心部分；三是所屬行業(yè)性質(zhì)，即經(jīng)營的行業(yè)；四是企業(yè)的組織形式，如為獨資或公司等。同時還應表明企業(yè)對債務承擔的責任限度。在這些要素中，商號是商業(yè)名稱的核心要素，其他幾個要素被稱為添加，商業(yè)名稱由核心要素和添加構(gòu)成，由此在商法理論界有三要素說或四要素說之分。[2]因此，商業(yè)名稱權(quán)保護最核心的即是對商號的保護。

2 商業(yè)名稱權(quán)的內(nèi)涵與性質(zhì)

何謂商業(yè)名稱權(quán)？商業(yè)名稱權(quán)是指商主體依法對商業(yè)名稱所享有、使用的權(quán)利，以及在自己的商業(yè)名稱權(quán)受到不法侵犯時有權(quán)請求依法保護的權(quán)利。商業(yè)名稱權(quán)具有如下特征：空間效力上的地域性，時間效力上的無期性，權(quán)利構(gòu)成要素上的特定性。

在商業(yè)名稱權(quán)的性質(zhì)上，學者間有不同的主張。目前，絕大多數(shù)學者認為，商業(yè)名稱權(quán)既有姓名權(quán)的效力可以專用，又有財產(chǎn)權(quán)的效力可以轉(zhuǎn)讓繼承，因此，商業(yè)名稱權(quán)具有人格權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的雙重性質(zhì)。從總體上看，“法人具有一個受法律保護的名稱。在其他方面，雖然法人不享有與自然人同樣廣泛的一般人格權(quán)，但是法人的人格也受到法律保護?！盵3]因此，認為商業(yè)名稱權(quán)具有人格權(quán)的特征有一定合理性。其次，商業(yè)名稱權(quán)本身是一種重要的營業(yè)財產(chǎn)，可以轉(zhuǎn)讓和出借，體現(xiàn)出營業(yè)性和財產(chǎn)性的基本特征，因此認為商業(yè)名稱權(quán)是一種財產(chǎn)權(quán)也有一定的合理性。[4]所以絕大多數(shù)國家都把商業(yè)名稱權(quán)作為工業(yè)產(chǎn)權(quán)的一部分來保護?！侗Ｗo工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》把商業(yè)名稱權(quán)列為工業(yè)產(chǎn)權(quán)的調(diào)整范圍。作為一種兼具人格權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的權(quán)利，商業(yè)名稱權(quán)主要包括：(1)設立權(quán)；(2)變更權(quán)；(3)使用權(quán)；(4)獨占權(quán)；(5)轉(zhuǎn)讓權(quán)；(6)出借權(quán)；(7)保護權(quán)。

3 商業(yè)名稱權(quán)的沖突與侵害

各國對商業(yè)名稱權(quán)保護總的原則是，根據(jù)該商業(yè)名稱的實際使用情況并從認定之時起開始。但在不同國家對“使用”這一概念有不同解釋。如在法國、德國、英國等國，必須有使用商業(yè)名稱的實際行動，如以商業(yè)名稱設立分公司、簽訂協(xié)議、刻制印章等活動。而在美國、意大利、荷蘭等國，只要商業(yè)名稱在該國享有一定聲譽，商主體在該國以商業(yè)名稱采取準備措施進行活動等，就認為是“使用”，就應受到法律保護。

3.1 商業(yè)名稱權(quán)與商業(yè)名稱權(quán)之間的沖突

商業(yè)名稱權(quán)與商業(yè)名稱權(quán)之間的沖突是指兩個或兩個以上的商主體的商業(yè)名稱相同或相似而導致權(quán)利行使發(fā)生的沖突?？蓪⒋藳_突分為兩種情況：

一是在同一登記地注冊的兩個或兩個以上的商業(yè)名稱因相同或相似而發(fā)生沖突。在這種情況下，根據(jù)《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第25條第1款的規(guī)定，依照注冊在先原則處理；

二是不在同一登記地注冊的兩個或兩個以上的商業(yè)名稱因相同或相似而發(fā)生沖突。在這種情況下，由各該登記主管機關(guān)報共同的上級登記主管機關(guān)作出裁決。

3.2 商業(yè)名稱權(quán)與商標專用權(quán)之間的沖突

商業(yè)名稱權(quán)與商標專用權(quán)之間的沖突是指將他人的注冊商標用作自己的商號或?qū)⑺说纳烫栕詾樽约旱纳虡藘煞N情況的沖突。前一種情況是先注冊的商標與后登記的商號之間的權(quán)利沖突，這種權(quán)利沖突的特點是：商標注冊在先，商號注冊在后；兩者使用的文字相同或相似。這種沖突有三個構(gòu)成要件：

一是商業(yè)名稱所有人實施了將他人注冊商標相同或者近似的文字登記為商號的行為；

二是使公眾誤認或誤解為商業(yè)名稱所有人即是商標注冊人；

三是兩者有因果關(guān)系，即后者是前者引起的。我國法律對此有多方面的規(guī)定：(1) 《商標法》第52條規(guī)定的侵犯注冊商標專用權(quán)行為中第五項“給他人的注冊商標專用權(quán)造成其他損害的”這一概括性規(guī)定，包括將他人注冊商標使用或登記為自己的商業(yè)名稱的行為。(2)《商標法實施條例》第50條第1項規(guī)定“在同一種或者類似商品上，將與他人注冊商標相同或相似的標志作為商品名稱或商品裝潢使用，誤導公眾的”,屬于商標法第52條第五項所稱的侵犯注冊商標專用權(quán)的行為。(3) 《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第9條第6項規(guī)定，企業(yè)名稱不得含有“其他法規(guī)規(guī)定禁止的內(nèi)容和文字”。根據(jù)以上規(guī)定，企業(yè)名稱登記機關(guān)對于與已經(jīng)注冊的商標相同或相似的企業(yè)名稱不應核準，已經(jīng)核準的應予以撤銷。但對于使用在先的商業(yè)名稱，應予保護其在先權(quán)利。

后一種情況是先登記的商號與在后注冊的商標之間的權(quán)利沖突，這種權(quán)利沖突的特點是：商號登記在先，商標注冊在后；兩者使用文字相同或相似。這種沖突也有三個構(gòu)成要件：

一是商標注冊人實施了將他人商號相同或近似的文字注冊為商標的行為；

二是使公眾誤認或誤解為商標注冊人是商業(yè)名稱所有人；

三是兩者有因果關(guān)系，即前者引起了后者。根據(jù)《反不正當競爭法》第5條第3項規(guī)定，經(jīng)營者不得擅自使用他人的企業(yè)名稱或姓名。其中的企業(yè)名稱是指企業(yè)登記主管機關(guān)依法登記的企業(yè)名稱，包括在中國境內(nèi)進行商業(yè)使用的外國企業(yè)名稱，以及具有一定知名度為公眾所知的企業(yè)名稱。根據(jù)《商標法》第9條的規(guī)定“申請注冊的商標應當有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利沖突?！?“在先權(quán)”應當認為包括經(jīng)過登記而受法律保護的商業(yè)名稱權(quán)。

在處理商業(yè)名稱權(quán)與商標權(quán)之間的沖突時應遵循兩條原則：一是商業(yè)名稱權(quán)和商標專用權(quán)的取得應符合《民法通則》和《反不正當競爭法》中的誠實信用原則，不得進行不正當競爭。即在不侵犯他人權(quán)利的情況下，其合法性即使存在沖突也分別受到尊重，僅是在利用他人商標或者商號的信譽進行不正當競爭之時才予以禁止。[5]二是為保護在先合法權(quán)利人利益的公平競爭的原則。在先權(quán)是指已在注冊中確認的商標注冊權(quán)或商業(yè)名稱登記權(quán)。如果商業(yè)名稱或商號未在登記機關(guān)進行登記，則不能以反不正當競爭法予以保護。

自商業(yè)名稱登記之日或商標注冊之日起五年內(nèi)提出請求，但惡意登記或惡意注冊的不受此限。此時效規(guī)定顯然是為了促使權(quán)利人盡快行使權(quán)利?！岸?，如果本來發(fā)生沖突的商標與企業(yè)名稱在市場上共存的時間很長，消費者就可能認同其區(qū)別，致使已無處理的必要?！盵6]因惡意登記或惡意注冊導致不正當競爭行為的發(fā)生，提出請求不受五年時效的限制。

3.3 商業(yè)名稱權(quán)的侵害

商業(yè)名稱權(quán)的侵害是指行為人不法使用其他商主體已登記注冊的相同或近似的商業(yè)名稱的行為。對侵害商業(yè)名稱權(quán)的保護，不僅涉及民商法，而且涉及行政法。民商法對侵害商業(yè)名稱權(quán)的保護，主要是賦予商主體在其商業(yè)名稱權(quán)受到侵害時以民事救濟的手段，獲得保護。依《民法通則》第120條第2款規(guī)定，法人的名稱權(quán)受到侵害的，有權(quán)請求停止侵害、恢復名譽、消除影響、賠禮道歉，并可要求賠償損失?！镀髽I(yè)名稱登記管理規(guī)定》第27條規(guī)定，商業(yè)名稱權(quán)受到侵害的，受害人可以向侵權(quán)人所在地登記主管機關(guān)要求處理，登記主管機關(guān)有權(quán)責令侵權(quán)人停止侵權(quán)行為，賠償受害人損失。

行政法對商業(yè)名稱權(quán)的保護，主要是指工商行政管理機關(guān)對于侵害他人商業(yè)名稱權(quán)的行為給予行政處罰?！镀髽I(yè)名稱登記管理規(guī)定》第27條規(guī)定，對于侵害商業(yè)名稱權(quán)的行為，登記主管機關(guān)可以沒收其非法所得并處以5000元以上50000元以下罰款?！斗床徽敻偁幏ā返?條規(guī)定，擅自使用他人的企業(yè)名稱，引人誤以為是他人的商品，是一種不正當競爭行為；第21條規(guī)定，對擅自使用他人的商業(yè)名稱的行為，依《產(chǎn)品質(zhì)量法》等規(guī)定進行處罰?！懂a(chǎn)品質(zhì)量法》第41條規(guī)定，對于偽造或假冒他人的廠名、廠址的行為，責令公開更正、沒收非法所得，可以并處罰款。

[1] 邵建功.企業(yè)名稱登記管理規(guī)定[M].北京:經(jīng)濟日報出版社,1995.

[2] [日]我妻榮.新法律學大辭典(中譯本)[M].北京:中國政法大學出版社,1991.

[3] [德]迪特爾·梅迪庫斯,邵建東譯.德國民法總論[M].北京:法律出版社,2000.

[4] 鄭玉波.商事法論文選輯(下)[M].臺北:臺灣五南圖書出版公司,1992.

[5] 王保樹.商法總論[M].北京:清華大學出版社,2007.

[6] 孔祥俊.反不正當競爭法新論[M].北京:人民法院出版社,2001.

F722

A

1005-5800(2012)07(a)-241-02

本文系筆者主持的南京森林警察學院《經(jīng)濟法概論》本科課程基本建設項目階段性研究成果(JBKC12002)。

吳漢勇(1985-)，男，江蘇興化人，南京森林警察學院刑事科學技術(shù)系團總支書記，民商法學碩士，主要從事民商法學研究。