文◎王 娜 朱永強

危險駕駛罪立法之反思

文◎王 娜*朱永強**

一、對本罪客觀行為范圍的反思

刑法將本罪的客觀行為限定為追逐競駛，情節(jié)惡劣的行為和醉酒駕駛行為。兩行為都屬于危險駕駛行為，但危險駕駛行為并非僅限于此。按照《道路交通安全法》的相關(guān)規(guī)定，危險駕駛行為應(yīng)是指違反道路交通安全法的安全駕駛規(guī)定，駕駛機動車的行為。它具體應(yīng)包括無證駕駛、飲酒后駕駛、服用國家管制的精神藥品或者麻醉藥品后駕駛、明知自己患有妨礙安全駕駛機動車的疾病仍駕駛、過度疲勞駕駛、超載駕駛等。但是行政法規(guī)意義上的危險駕駛行為應(yīng)當(dāng)有別于刑法所評價的危險駕駛行為，也即只有那些危險性很大，依照行政處罰已經(jīng)不能防止其社會危害性的危險駕駛行為才應(yīng)是刑法視野中的危險駕駛行為，否則會導(dǎo)致刑罰的濫用，有違刑法謙抑性和刑法經(jīng)濟原則。

因此，現(xiàn)行刑法對危險駕駛行為進(jìn)行一定的范圍界定是有必要的，但是范圍失之過窄?？紤]到我國的社會現(xiàn)狀和司法實際，應(yīng)當(dāng)將服用國家管制的精神藥品或者麻醉藥品后駕車的行為也納入危險駕駛罪予以規(guī)制。首先，服用國家管制的精神藥品或者麻醉藥品，和醉酒駕駛一樣都會使駕駛?cè)说囊庾R和控制能力減弱從而導(dǎo)致駕駛行為的危險性，因而此種情形下的駕駛行為具有極大的危險性，這是該行為刑事可罰的依據(jù)。其次，一般而言，醉酒駕駛只是使駕駛?cè)说囊庾R和控制力減弱，而吸食精神藥品或者麻醉藥品嚴(yán)重時可以導(dǎo)致駕駛?cè)水a(chǎn)生幻覺，因此，該行為的危險性應(yīng)比醉酒駕駛更為嚴(yán)重，理應(yīng)作為危險駕駛罪的一種行為方式。此外，在實踐中駕駛?cè)宋扯酒肺：步煌ò踩陌咐矊乙姴货r，例如杭州市濱江區(qū)就曾經(jīng)發(fā)生過此類案件。2010年5月26日晚，杭州駕駛?cè)烁的澄矺粉后出現(xiàn)幻覺，導(dǎo)致車輛失控致多人受傷，社會影響極差。因此，司法實踐的客觀需要也要求將該類危險駕駛行為納入刑法規(guī)制。最后，吸食精神藥品或者麻醉藥品后駕駛在司法實踐中也易于取證，這也為該行為入罪提供了現(xiàn)實可能性。至于其他的危險駕駛行為如疲勞駕駛、超載駕駛等，一是危險性較以上幾種行為低，用行政處罰的手段足以規(guī)范；二在司法證明標(biāo)準(zhǔn)上也存在客觀上的困難，即使規(guī)定為犯罪可能也難以準(zhǔn)確適用，因此暫不宜納入危險駕駛罪范疇，而宜根據(jù)具體案情選擇行政處罰或者按照交通肇事罪等罪名定罪處罰。

二、對本罪處罰原則的反思

修正案八第二十二條第二款為注意規(guī)定，明確了有前款危險駕駛行為，同時構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。由于危險駕駛罪的法定刑比較輕，只有拘役和罰金，因此在造成實害后果的情況下，適用該罪名可能會導(dǎo)致罰不當(dāng)罪的情形，因此，刑法該款規(guī)定以想象競合犯的理論為基礎(chǔ)對于該罪的處罰原則作了進(jìn)一步提示性的規(guī)定。但是筆者認(rèn)為，該款規(guī)定在理論上值得探討。

在刑法增設(shè)危險駕駛罪以前，司法實踐中，對于醉駕等危險駕駛行為導(dǎo)致重大交通事故發(fā)生的主要是適用交通肇事罪和以危險方法危害公安安全罪追究刑事責(zé)任的。因此，該款涉及的也主要是危險駕駛罪與交通肇事罪和以危險方法危害公共安全罪的關(guān)系問題。

危險駕駛罪作為危險犯，不以發(fā)生實害結(jié)果為必要，而交通肇事罪是結(jié)果犯，必須發(fā)生法定的危害后果才能構(gòu)成犯罪；危險駕駛罪是故意犯罪，而交通肇事罪是過失犯罪；危險駕駛行為屬于刑法一百三十三條規(guī)定的違反交通運輸管理法規(guī)的行為，但是它的外延遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于后者，也即任何危險駕駛行為都屬于違反交通運輸管理法規(guī)的行為，而并非所有違反交通運輸管理法規(guī)的行為都是危險駕駛行為。按照現(xiàn)行法律的規(guī)定，當(dāng)行為人僅有危險駕駛行為時，應(yīng)當(dāng)按照危險駕駛罪追究刑事責(zé)任；而一旦行為人的危險駕駛行為發(fā)生了刑法一百三十三條所規(guī)定 “重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的”后果，就應(yīng)當(dāng)按照處罰較重的罪即交通肇事罪追究刑事責(zé)任。

以危險方法危害公共安全罪主觀方面同樣由故意構(gòu)成。兩者最主要的區(qū)別就在于客觀方面的表現(xiàn)形式不同：危險駕駛罪的客觀方面表現(xiàn)為危險駕駛行為，具體地講就是追逐競駛，情節(jié)惡劣和醉駕行為；而以危險方法危害公共安全罪的客觀方面表現(xiàn)為以放火、決水、爆炸、投放危險物質(zhì)以外的其他危險方法危害公共安全的行為。這里的“其他危險方法”應(yīng)當(dāng)是指和放火、決水、爆炸、投放危險物質(zhì)、故意傳播突發(fā)傳染病病原體危險性相當(dāng)?shù)姆椒ā?/p>

按照想象競合犯的理論，一個行為必須觸犯數(shù)罪名，即在構(gòu)成要件的評價上，該行為符合數(shù)個犯罪的構(gòu)成要件。而危險駕駛罪和交通肇事罪在主觀方面的構(gòu)成要件是不同的，行為在實施一個行為的時候不可能在主觀上既是故意又是過失，因此，在適用二罪名的時候?qū)嶋H上主要是按照犯罪的后果進(jìn)行的區(qū)分適用，這樣一來就有客觀歸罪之嫌。而危險駕駛罪和以危險方法危害公共安全罪雖然都是故意犯罪，但是危險駕駛行為和以危險方法危害公共安全罪中的“其他危險方法”在性質(zhì)和危險程度上有明顯的不同，刑法第一百一十四條規(guī)定明確規(guī)定，犯以危險方法危害公共安全罪，尚未造成嚴(yán)重后果的，處三年以上十年以下有期徒刑，也即只要實施了以危險方法危害公共安全的行為，起刑點就是三年有期徒刑，而危險駕駛罪的法定刑只有拘役和罰金。因此，從該罪的法定刑也可明顯看出危險駕駛行為和以危險方法危害公共安全罪中的“其他危險方法”在刑法評價上有明顯的不同。因而，將危險駕駛行為作為以危險方法危害公共安全罪中的“其他危險行為”追究刑事責(zé)任并不妥當(dāng)。

因此，筆者建議刪除現(xiàn)有的第二款規(guī)定，而代之以結(jié)果加重犯的形式對不同程度的危險駕駛行為進(jìn)行處罰。結(jié)果加重犯，是指法律規(guī)定的一個犯罪行為（基本犯罪），由于發(fā)生了嚴(yán)重結(jié)果而加重其法定刑的情況。 在主觀構(gòu)成上，一般認(rèn)為行為人須對加重結(jié)果“至少有過失”，即主觀上具有一定的過錯。在客觀構(gòu)成上，首先，行為人實施了基本犯罪構(gòu)成的行為；其次，基本犯罪行為造成了法定的重結(jié)果；再次，重結(jié)果不屬于基本犯罪構(gòu)成。對于發(fā)生了實害后果的危險駕駛行為完全可以采用結(jié)果加重犯的形式進(jìn)行處罰。首先，行為對因危險駕駛行為而產(chǎn)生的實害后果在主觀上應(yīng)當(dāng)是“至少有過失”的?！霸诮Y(jié)果加重犯中，基于重結(jié)果對行為人科處加重的刑罰，其歸責(zé)根據(jù)主要在于基本犯罪行為所具有的高度內(nèi)在危險性……正因為其行為本身存在引發(fā)結(jié)果的高度危險性，法律相應(yīng)地賦予了行為更多的注意義務(wù)。”追逐競駛、醉酒駕駛等危險駕駛行為是具有高度危險性的行為，行為人對自己的行為會造成的危險在認(rèn)識和意志上都很明確，那么行為人對自己的行為可能會發(fā)生實害后果也應(yīng)當(dāng)注意，如果沒有盡到注意的義務(wù)，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人對加重的結(jié)果在主觀上具有一定的過錯。而在客觀構(gòu)成上，行為人實施了基本犯罪構(gòu)成的行為，即危險駕駛行為，并因該行為而引發(fā)了法定的不屬于基本犯罪構(gòu)成的重結(jié)果，那么對此種情況以結(jié)果加重犯的形式進(jìn)行處罰是合理的。

因此，建議規(guī)定：在道路上駕駛機動車追逐競駛，情節(jié)惡劣的，或者在道路上醉酒或者吸食精神藥品或者麻醉藥品駕駛機動車的，處拘役，并處罰金；致人重傷、死亡或者使公私則產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。這樣規(guī)定不僅體現(xiàn)了使不同程度的危險駕駛罪罰當(dāng)其罪，也注意到了該罪和交通肇事罪以及以危險方法危害公共安全罪法定刑的協(xié)調(diào)問題。

出現(xiàn)，在局限于危險駕駛罪條款中規(guī)定的“拘役”進(jìn)行量刑時，明顯不能夠?qū)崿F(xiàn)罪行相適應(yīng)的原則，那么此時要怎樣定罪才能夠保證量刑可以罰當(dāng)其罪呢，此時罪名是定交通肇事罪還是以危險方法危害公共安全罪呢？有人認(rèn)為，對于這種情況應(yīng)該以最為常態(tài)的方法來解決，就是在危險駕駛罪中再設(shè)立結(jié)果加重犯的情形，進(jìn)而規(guī)定明確的量刑標(biāo)準(zhǔn)。但是筆者認(rèn)為該觀點不足以成立，因為現(xiàn)有的以危險方法危害公共安全罪、危險駕駛罪與交通肇事罪這三個獨立的罪名，已經(jīng)能夠給出現(xiàn)加重結(jié)果的危險駕駛行為做以劃分，以確定最合適的刑罰。正如《刑法修正案（八）》第22條規(guī)定：“在道路上駕駛機動車追逐競駛，情節(jié)惡劣的，或者在道路上醉酒駕駛機動車的，處拘役，并處罰金。有前款行為，同時構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。”也就是說，當(dāng)危險駕駛行為出現(xiàn)加重結(jié)果時，即人員傷亡或公私財產(chǎn)遭受重大損失的情形出現(xiàn)時，就由本來的危險駕駛基本犯轉(zhuǎn)變?yōu)榻Y(jié)果加重犯，此種情形下又該適用何種罪名來定罪處罰就另當(dāng)別論了。醉酒駕駛犯罪的法定刑應(yīng)為二年以下有期徒刑為宜。如此，既能做到在立法上實現(xiàn)刑當(dāng)其罪，也能在社會效果上起到刑足制罪的作用。具體刑法條文應(yīng)修改為：在道路上駕駛機動車追逐競駛，情節(jié)惡劣的，或者在道路上醉酒駕駛機動車的，處兩年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。

*河南省鄭州市人民檢察院［450000］

**河南省新密市人民檢察院［452300］