摘 要：腐敗犯罪的刑法結(jié)構(gòu)的設(shè)定原則必須根據(jù)腐敗犯罪自身的特點(diǎn)來(lái)設(shè)定。腐敗犯罪的權(quán)力依附性與其貪利性決定了對(duì)其設(shè)置刑罰時(shí)需要遵循前置性與后置性刑罰并存原則、懲罰性與預(yù)防性并存原則與合理刑種與合理刑度結(jié)合的原則。死刑從腐敗犯罪的法益本質(zhì)以及替代性刑罰存在的角度來(lái)看是沒(méi)有設(shè)立的必要的。為了更好地進(jìn)行腐敗犯罪的打擊與預(yù)防，增設(shè)后置型罰金刑以及資格刑可以針對(duì)腐敗犯罪的特殊性進(jìn)行有效的懲罰，在保證刑罰經(jīng)濟(jì)性的前提下實(shí)現(xiàn)刑罰的特殊預(yù)防。

關(guān)鍵詞：腐敗犯罪；后置型罰金；死刑

中圖分類號(hào)：D92 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1673-291X（2011）31-0243-02

一、腐敗犯罪刑罰結(jié)構(gòu)調(diào)整之原則

1.前置性與后置性刑罰并存原則。一般的腐敗犯罪的社會(huì)危害性相對(duì)于絕對(duì)惡性的自然犯罪而言，其危害程度是有限的，在這種狀態(tài)下，腐敗犯罪刑罰的設(shè)置不能僅僅從自然犯罪的模式處罰，需要?jiǎng)?chuàng)建與腐敗犯罪相配套的合理刑罰模式，這種模式的關(guān)鍵在于有效實(shí)現(xiàn)刑罰的目的。這里所涉及后置性刑罰是指在刑罰執(zhí)行完畢之后，對(duì)于某些犯罪人，由于其犯罪性質(zhì)的特殊性，出于特殊預(yù)防與一般預(yù)防的需要，在前置性刑罰并不能完全對(duì)其再犯動(dòng)機(jī)予以阻卻或者對(duì)潛在犯罪人的威懾力不夠的情形下適用的刑罰。這種刑罰的執(zhí)行方式較為特殊，是在現(xiàn)有的前置性刑罰執(zhí)行完畢之后，對(duì)其進(jìn)行一定期限的不間斷的懲罰。這種懲罰的方式一般通過(guò)監(jiān)督的方式來(lái)實(shí)現(xiàn)，其懲罰方式往往通過(guò)財(cái)產(chǎn)刑或者資格刑的方式來(lái)設(shè)置。前置性刑罰與后置性刑罰相結(jié)合方式能夠更好的實(shí)現(xiàn)腐敗犯罪刑罰的效果。

2.合理刑種與合理刑度結(jié)合的原則。任何一種犯罪由于其犯罪特點(diǎn)的不同，所采取的刑罰方式也應(yīng)當(dāng)有所不同，在設(shè)置刑罰時(shí)，最為關(guān)鍵的問(wèn)題是在實(shí)現(xiàn)刑罰經(jīng)濟(jì)化的前提之下設(shè)立最為有效的刑罰方式，刑罰量如果投入不足，不能有效地威懾和遏制犯罪；刑罰量投入過(guò)剩，又會(huì)引起刑罰貶值，失去公眾支持，激起罪犯與國(guó)家堅(jiān)決抵抗心理等后果，并無(wú)謂消耗了本來(lái)稀缺的刑罰資源。所以說(shuō)，要用有限的刑罰資源最佳和最大地發(fā)揮其功能所能達(dá)到的預(yù)防和控制犯罪的程度 [1]。因此，腐敗犯罪刑罰的設(shè)置必須要根據(jù)腐敗犯罪的特點(diǎn)來(lái)確定。按照罪責(zé)相適應(yīng)原則，在對(duì)腐敗犯罪配置刑罰及在個(gè)案處理時(shí)，應(yīng)對(duì)其人身危險(xiǎn)性的特殊性予以充分考慮。貝卡利亞曾精辟地指出：“只要刑罰的惡果大于犯罪所帶來(lái)的好處，刑罰就可以收到它的效果。這種大于好處的惡果中應(yīng)該包含的，一是刑罰的堅(jiān)定性，二是犯罪既得利益的喪失。除此之外的一切都是多余的，因而也就是蠻橫的?！盵2]刑罰的強(qiáng)度只要足夠阻止人們犯罪就行了。就腐敗犯罪而言，其刑罰設(shè)立從刑種上要符合其行為的特性，根據(jù)其特性來(lái)設(shè)定刑種，例如資格刑（這是對(duì)腐敗犯罪最為有效的刑罰方法）與后置性罰金刑（這種刑罰將在后文予以闡述，這種刑罰所針對(duì)的是腐敗犯罪的貪利型）。就刑度而言，腐敗犯罪的社會(huì)危害性需要從其法益角度進(jìn)行考察，當(dāng)出現(xiàn)綜合法益的情形下，需要將綜合法益的侵害結(jié)果進(jìn)行分析，設(shè)立合理的刑度；而對(duì)于單純的腐敗犯罪而言，其刑度的設(shè)定原則不應(yīng)超出其行為的社會(huì)危害性，也就是不應(yīng)超出其法益侵害的程度，而單純的腐敗犯罪的法益侵害程度顯然是有限的（這種有限性是相對(duì)于侵害生命法益以及相當(dāng)于生命法益的其他法益而言的）。因此，在設(shè)置腐敗犯罪的刑罰時(shí)，需要將合理刑種和合理刑度的雙重標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行考慮。

二、增設(shè)后置型罰金

所謂后置型罰金是指在腐敗犯罪的刑罰體系中，設(shè)立一種和一般刑罰相對(duì)應(yīng)的一種后置型刑罰，在基礎(chǔ)刑罰執(zhí)行完畢之后，在一定的時(shí)間內(nèi)，對(duì)于犯罪人的收入的一部分作為罰金上繳國(guó)家，以此來(lái)代替有期徒刑或者無(wú)期徒刑。同時(shí)與之相配套的是相關(guān)制度必須建立具體設(shè)置方法如下：

1.適用對(duì)象——腐敗犯罪人。但并不是對(duì)所有腐敗犯罪人適用，一般而言，針對(duì)的是貪利型腐敗犯罪人，或者是對(duì)國(guó)家或者社會(huì)財(cái)產(chǎn)造成嚴(yán)重?fù)p失的腐敗犯罪人。也就是說(shuō)對(duì)于貪污、受賄等貪利型犯罪的司法工作人員或者行政工作人員，對(duì)于瀆職型犯罪或者濫用職權(quán)型犯罪則并不適用。原因在于，對(duì)于此類犯罪人，其犯罪動(dòng)機(jī)在于其趨利性，如果要從根本上抑制其犯罪動(dòng)機(jī)必須要在刑罰上設(shè)定最為嚴(yán)厲的處罰方式，但是這種嚴(yán)厲并不是單純體現(xiàn)為自由或者生命的剝奪，為了體現(xiàn)刑罰的特殊針對(duì)性，設(shè)置嚴(yán)厲的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)是一種較為行之有效的方法。

2.適用方式——基本刑罰適用完畢之后附加適用。后置型罰金與罰金刑一樣，同屬于附加刑罰，在適用時(shí)既可以單獨(dú)適用，也可以附加適用。在附加適用時(shí)，應(yīng)當(dāng)在基本刑罰實(shí)施完畢之后適用。另外，對(duì)于貪利型腐敗犯罪而言，后置型罰金的適用是必然適用，而并不是選擇性適用。原因在于：首先，避免以后置型罰金的適用來(lái)取代自由性或者其他刑罰的適用，導(dǎo)致以財(cái)產(chǎn)刑來(lái)置換自由刑帶來(lái)不公正情形；其次，則杜絕貪利型潛在犯罪人的僥幸心理；最后，由于后置型罰金刑勢(shì)必給行為人的回歸社會(huì)帶來(lái)一定的阻礙，給其生活質(zhì)量帶來(lái)一定程度的影響，因此，必須保證這種刑罰適用的公平性。

3.適用模式——定期繳納與比例繳納雙重標(biāo)準(zhǔn)。在判決后置型罰金之時(shí)，需要同時(shí)確定后置型罰金的期限。這個(gè)期限的設(shè)定應(yīng)當(dāng)與行為人的行為危害性成正比，當(dāng)行為的危害性較強(qiáng)，繳納的期限則較長(zhǎng)，如果行為的社會(huì)危害性較小，那么繳納的期限則較短。與此同時(shí)，在設(shè)定罰金刑的期限時(shí)，還需要確定的是對(duì)于罰金型的繳納數(shù)額，后置型罰金刑的設(shè)置目的的懲罰性與預(yù)防性，因此，后置型罰金需要實(shí)現(xiàn)的效果是必須使得腐敗犯罪人以及潛在犯罪人產(chǎn)生心理上的威懾，從而實(shí)現(xiàn)特殊預(yù)防與一般預(yù)防的效果。在設(shè)置后置型罰金數(shù)額時(shí)應(yīng)當(dāng)遵循以比例設(shè)置為原則，同時(shí)設(shè)置其上限與下限的方式。在一般情形下，將行為人在走入社會(huì)之后的收入的20%~50%作為后置型罰金的繳納比例，在這個(gè)幅度內(nèi)，根據(jù)具體情形來(lái)設(shè)置比例。在設(shè)置后置型罰金總額的時(shí)候，將后置型罰金的繳納年限與其繳納比例綜合的總數(shù)額不得超過(guò)其貪利型犯罪所獲得的違法利益的總和。

4.適用條件的設(shè)置——財(cái)產(chǎn)監(jiān)控制度的設(shè)立。在設(shè)置后置型罰金刑的首要前提就是必須設(shè)置一種對(duì)于貪利型犯罪人出獄之后的財(cái)產(chǎn)監(jiān)控制度，否則，后置型罰金刑的確定則沒(méi)有實(shí)際意義。因此，必須設(shè)置一個(gè)對(duì)適用后置型罰金刑的行為人的財(cái)產(chǎn)監(jiān)管的部門以及相應(yīng)的監(jiān)管制度。設(shè)置目的是一方面把握貪利型犯罪人的財(cái)務(wù)狀況，保證后置型罰金刑的有效執(zhí)行，避免出現(xiàn)規(guī)避后置型罰金刑的情形，為強(qiáng)制執(zhí)行提供依據(jù)和保證。另一方面監(jiān)督后置型罰金刑所收繳的罰金的歸屬，將其上繳國(guó)庫(kù)或者作為公益基金使用。

三、增設(shè)資格刑

從各國(guó)的刑事立法看，資格刑主要包括剝奪以下幾個(gè)方面的權(quán)利：一是選舉權(quán)和被選舉權(quán)；二是擔(dān)任公職權(quán)；三是其他民事權(quán)；四是特定職業(yè)權(quán)（或生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)權(quán)）；五是榮譽(yù)權(quán)。中國(guó)的刑法典可根據(jù)中國(guó)國(guó)情在資格刑中增加諸如剝奪從事特定職業(yè)與榮譽(yù)等的規(guī)定。根據(jù)不同的腐敗犯罪特點(diǎn)，將剝奪相應(yīng)的從業(yè)能力（這里專指對(duì)于公職的從業(yè)能力），使得其在犯罪之后不能再?gòu)氖孪鄳?yīng)的職業(yè)。除去對(duì)個(gè)人的資格刑的設(shè)置，同時(shí)增加對(duì)單位犯腐敗犯罪的資格刑。這通常是被忽視的問(wèn)題，對(duì)于單位型腐敗犯罪，往往僅僅處以相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)懲罰，并沒(méi)有從根本上杜絕單位再次犯罪的可能，因此，對(duì)于與相對(duì)嚴(yán)重的單位腐敗犯罪，可以設(shè)置相應(yīng)的資格刑。如針對(duì)一些國(guó)有單位在市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中所犯的腐敗犯罪，根據(jù)情節(jié)對(duì)單位分別并處或單處剝奪榮譽(yù)稱號(hào)、限制經(jīng)營(yíng)范圍、予以強(qiáng)制解散等；對(duì)個(gè)體可并處禁止一定時(shí)期內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或擔(dān)任國(guó)有經(jīng)濟(jì)組織之管理人員等。以此動(dòng)搖單位腐敗犯罪主體“利用職務(wù)之便”的行為基礎(chǔ)，從而有效預(yù)防單位腐敗犯罪主體的再次犯罪，尤其對(duì)國(guó)有單位執(zhí)行罰金刑困難的情況下可使判決真正做到罪刑相適應(yīng)，解決單位犯罪刑罰單一的弊端。此外，資格刑完善以后可以對(duì)罪行較輕的腐敗犯罪主體獨(dú)立適用資格刑或結(jié)合財(cái)產(chǎn)刑適用，使刑罰適用可選擇模式增多，有利于刑罰目的的充分實(shí)現(xiàn)。

1.禁止擔(dān)任公職。對(duì)此，還應(yīng)細(xì)分為禁止擔(dān)任國(guó)家公務(wù)員。這里的國(guó)家公務(wù)員是廣義的，其外延應(yīng)當(dāng)包括國(guó)家立法機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、政黨、事業(yè)單位、國(guó)有企業(yè)等從事管理職責(zé)的人員。只要行為人實(shí)施了腐敗犯罪，意味著其永遠(yuǎn)失去了從事公職的機(jī)會(huì)。設(shè)置這類資格刑的原因在于一方面能夠防止其再次犯罪，剝奪其再次犯罪的可能性。

2.增設(shè)對(duì)單位腐敗犯罪資格刑的適用。針對(duì)目前單位腐敗犯罪的出現(xiàn)，而中國(guó)對(duì)于單位腐敗犯罪的懲罰尚屬空白。因此，有必要對(duì)單位腐敗犯罪增設(shè)資格刑，以減少其利用自身所擁有的行為能力實(shí)施腐敗犯罪的機(jī)會(huì)。這里的資格刑設(shè)置主要包括以下幾種類型：（1）公示宣告，即在一定的行政區(qū)域內(nèi)，通過(guò)報(bào)紙、廣播、電視等新聞媒介，將法院關(guān)于單位腐敗犯罪的判決公之于眾，以警醒意欲與該單位進(jìn)行與其職權(quán)相關(guān)往來(lái)的自然人或單位，而這種標(biāo)簽效應(yīng)，對(duì)犯罪單位來(lái)說(shuō)主要是名譽(yù)上的制裁 [3]。由于這類單位的特殊性，對(duì)其進(jìn)行停業(yè)或者限制業(yè)務(wù)的方式來(lái)對(duì)其進(jìn)行懲罰顯然并不具有操作性，因此，只能通過(guò)名譽(yù)方面的剝奪來(lái)實(shí)現(xiàn)對(duì)其的懲罰。（2）財(cái)務(wù)與人事監(jiān)管，即對(duì)腐敗犯罪單位的財(cái)務(wù)在一定期限內(nèi)進(jìn)行監(jiān)督與管制，從而在財(cái)務(wù)工作方面控制腐敗犯罪。由對(duì)應(yīng)的相關(guān)部門根據(jù)不同的腐敗犯罪形態(tài)來(lái)進(jìn)行方式的財(cái)物與人事監(jiān)管。犯罪單位進(jìn)行一定期限的管制，恢復(fù)其正常的工作秩序。

3.禁止從事特定的職業(yè)。即禁止犯罪分子繼續(xù)從事與犯罪有關(guān)的特定職業(yè)。這里所說(shuō)的職業(yè)同時(shí)包括與其犯罪之前所從事的職務(wù)行為相關(guān)的職業(yè)。這是由于犯罪人在很多情形之下，犯罪前的職務(wù)行為所產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系仍然存在，當(dāng)其犯罪之后，這種職務(wù)所帶來(lái)的便利性條件仍然存在，為了對(duì)腐敗犯罪人的刑罰實(shí)現(xiàn)其應(yīng)有效果，對(duì)于事后處罰是其研究的重點(diǎn)所在。

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