摘 要：電子證據(jù)是隨著信息時(shí)代的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)犯罪不斷出現(xiàn)而產(chǎn)生的證明犯罪嫌疑人是否具有刑事責(zé)任的證據(jù)。電子證據(jù)因具有多樣性、隱蔽性、易破壞性，它的收集和運(yùn)用對(duì)檢察事業(yè)提出了挑戰(zhàn)，同時(shí)為檢察信息化建設(shè)提供了潛動(dòng)力，也是基層檢察院辦理網(wǎng)絡(luò)類犯罪案件的新難題。所以，應(yīng)深入研究我國(guó)相關(guān)法律，不斷加強(qiáng)對(duì)電子證據(jù)概念的理解，不斷分析電子證據(jù)的收集和運(yùn)用方法，有效結(jié)合理論與實(shí)踐，實(shí)現(xiàn)運(yùn)用電子證據(jù)的法律作用。

關(guān)鍵詞：電子證據(jù)；證據(jù)收集方法；網(wǎng)絡(luò)犯罪

中圖分類號(hào)：D916.3 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1673-291X（2011）32-0162-02

隨著計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)已成為人們生活和工作中不可或缺的一部分，與此同時(shí)因網(wǎng)絡(luò)引起的民事糾紛和計(jì)算機(jī)犯罪也不斷增加。電子證據(jù)這一以高科技電子介質(zhì)為載體的證據(jù)形式也隨之進(jìn)入司法領(lǐng)域，對(duì)我國(guó)原有的證據(jù)體系提出了新的挑戰(zhàn)，給檢察事業(yè)提出了一個(gè)頗具挑戰(zhàn)性的問(wèn)題——電子證據(jù)問(wèn)題。

一、電子證據(jù)的概念、特點(diǎn)

電子證據(jù)是指以電子形式表現(xiàn)出來(lái)的、以數(shù)據(jù)電文形式存在于電腦硬盤(pán)或軟件磁性介質(zhì)上的電子信息，可以證明案件事實(shí)的一切材料。目前司法實(shí)踐中，電子證據(jù)是自電子技術(shù)出現(xiàn)及發(fā)展以后產(chǎn)生的一種新型證據(jù)類型。經(jīng)常碰到的電子證據(jù)主要有手機(jī)短信、電子郵件、網(wǎng)上聊天等。其主要形式包括兩類：一類是在計(jì)算機(jī)犯罪過(guò)程中或電子商務(wù)進(jìn)行中形成的電子證據(jù)。另一類是在訴訟過(guò)程中形成的電子證據(jù)，指司法機(jī)關(guān)運(yùn)用計(jì)算機(jī)儲(chǔ)存的圖形、數(shù)據(jù)、符號(hào)和其他信息來(lái)證明案件事實(shí)的證據(jù)，主要是磁化在存貯器內(nèi)的檔案材料。與傳統(tǒng)證據(jù)相比較，電子證據(jù)具有高科技性和無(wú)形性、內(nèi)容的易破壞性和不安全性、易保存性和傳輸快捷性以及反復(fù)重現(xiàn)性。

二、電子證據(jù)的收集途徑

電子證據(jù)作為一種獨(dú)立的證據(jù)類型，作為定案依據(jù)必須查證屬實(shí)，否則不具有證明力。目前我國(guó)沒(méi)有明確的審查電子證據(jù)的規(guī)則，因此暫時(shí)適用審查書(shū)證及視聽(tīng)資料的規(guī)定去評(píng)判其證明力，至于進(jìn)一步的分析則需要立法和實(shí)踐的深入研究。

1．法定程序收集電子證據(jù)

電子證據(jù)做為證據(jù)其合法性是電子信息獲得證據(jù)資格的關(guān)鍵。目前我國(guó)現(xiàn)行刑事訴訟法律或相關(guān)的司法解釋基本將電子證據(jù)納入視聽(tīng)資料或物證范疇。視聽(tīng)資料體現(xiàn)在于《關(guān)于檢察機(jī)關(guān)偵查工作貫徹刑訴法若干問(wèn)題的意見(jiàn)》的第3條第1款，其中規(guī)定：“視聽(tīng)資料是指以圖像和聲音形式證明案件真實(shí)情況的證據(jù)。包括與案件事實(shí)、犯罪嫌疑人以及犯罪嫌疑人實(shí)施反偵查行為有關(guān)的錄音、錄像、照片、視盤(pán)、電子計(jì)算機(jī)內(nèi)存信息資料等。”還有《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》，其中有相應(yīng)的規(guī)定，即在“調(diào)取、扣押物證、書(shū)證和視聽(tīng)資料”，可作為物證體現(xiàn)在“兩高”2004年聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》的第9條規(guī)定。《刑法》第367 條第1款規(guī)定的“其他淫穢物品”，包括具體描繪性行為或者宣揚(yáng)色情的誨淫性的視頻，音頻文件、電子刊物、圖片、文章、短信息等互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端電子信息。因?yàn)椴⒉皇撬信c案件有聯(lián)系的電子信息證據(jù)都可以作為證據(jù)的，所以它也必須通過(guò)法定程序才具有證據(jù)資格，這主要是要求審查電子信息是否由法定人員收集、提供和是否是依照法定程序和方法收集。

2．技術(shù)手段收集電子證據(jù)

在一些特殊的時(shí)刻能否獲取涉嫌犯罪的電子證據(jù)是案件成敗的關(guān)鍵。犯罪發(fā)生時(shí)，偵查人員對(duì)電子證據(jù)及時(shí)取證是十分必要的，同時(shí)也是十分困難的。偵查人員需要了解特定在線人的網(wǎng)上行為，對(duì)其進(jìn)行監(jiān)控取證，作為日后的法庭證據(jù)。為了達(dá)到這個(gè)目的，最簡(jiǎn)單的方法就是通過(guò)網(wǎng)絡(luò)向特定在線使用人的計(jì)算機(jī)植入木馬程序，以獲取需要的電子數(shù)據(jù)。但司法實(shí)踐中，通過(guò)技術(shù)手段獲取的非正常電子證據(jù)能否做為證據(jù)被法庭采用還存在爭(zhēng)議，相信不久的將來(lái)，電子證據(jù)的取證通過(guò)技術(shù)手段獲得的合法性指日可待。

三、電子證據(jù)的收集方式方法

由于電子證據(jù)比其他任何證據(jù)更容易“損毀”且難以恢復(fù)，在偵查和訴訟活動(dòng)中及時(shí)封存或存儲(chǔ)有電子文件的電子設(shè)備，如硬盤(pán)、軟盤(pán)或CDROM等，是取得證據(jù)的最重要途徑和最有效手段。

因?yàn)椴僮髡邔?duì)數(shù)據(jù)的存放有不同的習(xí)慣，有的將數(shù)據(jù)設(shè)置成隱藏文件或?qū)?shù)據(jù)存放在隱藏的分區(qū)中，有的將數(shù)據(jù)存放在網(wǎng)絡(luò)的其他計(jì)算機(jī)或服務(wù)器上，有的還對(duì)數(shù)據(jù)進(jìn)行復(fù)雜的加密，所以封存電子證據(jù)并不是簡(jiǎn)單對(duì)數(shù)據(jù)進(jìn)行拷貝、導(dǎo)出就能實(shí)現(xiàn)的，往往需要將整個(gè)存儲(chǔ)器從機(jī)器中拆卸出來(lái)并聘請(qǐng)專門(mén)技術(shù)人員對(duì)數(shù)據(jù)進(jìn)行還原處理。如果被封存的當(dāng)事人是大型的網(wǎng)絡(luò)公司或?qū)I(yè)數(shù)據(jù)公司，證據(jù)封存將危害不特定多數(shù)人的合法權(quán)利和數(shù)據(jù)安全，必須十分慎重。

關(guān)于電子證據(jù)的收集方法，沒(méi)有固定模式，根據(jù)電子證據(jù)的不同，可以采取不同的方式。

1．手機(jī)短信形式

近年來(lái)，手機(jī)短信成為人們的重要聯(lián)絡(luò)方式，由于其具有便捷性和隱蔽性，也被犯罪分子作為重要的犯罪手段和犯罪工具使用，如利用短信指揮犯罪活動(dòng)或者直接進(jìn)行詐騙活動(dòng)。在收集該類證據(jù)時(shí)，可以采取以下方法：一是在接受信息者未將短信刪除的情況下，直接將此信息予以儲(chǔ)存，并將手機(jī)封存，作為最終審判的證據(jù)材料。二是在與案件有關(guān)的短信被刪除情況下，可以通過(guò)手機(jī)短信運(yùn)行商來(lái)調(diào)取短信內(nèi)容。在收集時(shí)，可以通過(guò)運(yùn)行商的儲(chǔ)存信息將對(duì)應(yīng)的手機(jī)短信發(fā)送時(shí)間、雙方手機(jī)號(hào)及短信內(nèi)容打印出來(lái)，并由在場(chǎng)的工作人員簽字蓋章證實(shí)出處，以供偵查和審判中使用。如筆者所在單位公訴部門(mén)辦理的王某強(qiáng)奸案中，對(duì)被告王某與青年女性的短信聊天記錄被偵查人員經(jīng)合法手續(xù)扣押后，通過(guò)拍照的方式固定、手機(jī)封存，在庭審現(xiàn)場(chǎng)出示，證實(shí)了王某的犯罪事實(shí)。

2．電子郵件形式

電子郵件是基于因特網(wǎng)而產(chǎn)生的一種新型通信方式，其與傳統(tǒng)的通信方式的區(qū)別在于，它把人們所要表達(dá)的意思轉(zhuǎn)化為數(shù)字信號(hào)，并通過(guò)網(wǎng)絡(luò)傳輸呈現(xiàn)在對(duì)方的電腦屏幕上。電子郵件在民事訴訟中已經(jīng)得到確認(rèn)，如我國(guó)《合同法》規(guī)定合同的書(shū)面形式包括電子數(shù)據(jù)郵件形式。在刑事訴訟領(lǐng)域，司法機(jī)關(guān)的解釋中也有所體現(xiàn)，但對(duì)如何收集并未規(guī)定。收集時(shí)應(yīng)首先了解電子郵件的特征，電子郵件區(qū)別于其他形式電子證據(jù)的特點(diǎn)是每個(gè)電子郵件使用者必有一個(gè)電子信箱，而每個(gè)電子信箱其用戶名、賬戶名以及密碼是惟一的，電子郵件的信頭都帶有收發(fā)件人、網(wǎng)址及收發(fā)時(shí)間。收集的人員必須具備一定的計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，同時(shí)還要有一定的設(shè)備，必要時(shí)聘請(qǐng)專門(mén)技術(shù)人員進(jìn)行收集。

3．網(wǎng)絡(luò)聊天形式

網(wǎng)絡(luò)聊天是隨網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展出現(xiàn)的一種即時(shí)雙向溝通的通信方式，常見(jiàn)的是聊天室聊天和QQ聊天。聊天室聊天是通過(guò)網(wǎng)站上開(kāi)設(shè)的虛擬網(wǎng)絡(luò)聊天平臺(tái)進(jìn)行“一人對(duì)多人”的公聊，而QQ聊天是指“一對(duì)一”的私聊，相對(duì)于電子郵件來(lái)講，存在的環(huán)境更加開(kāi)放，收集起來(lái)更難。因此，在收集網(wǎng)絡(luò)聊天證據(jù)時(shí)要收集三類證據(jù)：一是聊天內(nèi)容證據(jù)；二是系統(tǒng)環(huán)境證據(jù)；三是附屬信息證據(jù)。如上文提到的王某強(qiáng)奸案中，王某通過(guò)QQ與被害女青年聊天、視頻、發(fā)送淫穢圖片和淫穢視頻資料，引誘、脅迫女青年與其發(fā)生性關(guān)系，但王某向他人發(fā)送的淫穢內(nèi)容辦案部門(mén)不掌握，主訴檢察官經(jīng)與技術(shù)人員溝通，由技術(shù)人員在全程錄像的情況下，對(duì)涉案計(jì)算機(jī)存儲(chǔ)器進(jìn)行了提取并送最高人民檢察院司法鑒定中心鑒定。鑒定的結(jié)論有力的證明了王某的犯罪事實(shí)。

四、電子證據(jù)的運(yùn)用

電子證據(jù)在檢察系統(tǒng)中作為證據(jù)使用，應(yīng)該注意對(duì)電子證據(jù)的客觀真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性審查。第一，對(duì)電子證據(jù)的客觀真實(shí)性審查。真實(shí)性標(biāo)準(zhǔn)要求電子證據(jù)必須在形式上真實(shí)，若系虛假或偽造則不得被采納。從目前的實(shí)踐來(lái)看，判斷電子證據(jù)真實(shí)性主要通過(guò)推定、證人具結(jié)與鑒定等方法，其中推定被視為采納電子證據(jù)的首要法則。第二，對(duì)電子證據(jù)的合法性審查。電子合法性標(biāo)準(zhǔn)要求電子證據(jù)的生成、傳送、接收和存儲(chǔ)以及收集和保全必須合法，原則上，凡是符合法律規(guī)定的證據(jù)形式和按照法定程序收集和認(rèn)證的證據(jù)均是合法的證據(jù)。電子證據(jù)是通過(guò)竊錄、竊取方式獲得的電子證據(jù)應(yīng)有限地排除，通過(guò)非法搜查、扣押等方式獲得的電子證據(jù)也應(yīng)進(jìn)行合理取舍，通過(guò)非法軟件獲取電子證據(jù)原則上也不予采納。第三，對(duì)電子證據(jù)的關(guān)聯(lián)性審查。關(guān)聯(lián)性標(biāo)準(zhǔn)與傳統(tǒng)證據(jù)無(wú)特別之處，即電子證據(jù)是否能夠證明案件的某方面問(wèn)題，該問(wèn)題是否為案件事實(shí)爭(zhēng)議的問(wèn)題，該電子證據(jù)對(duì)爭(zhēng)議問(wèn)題的解決是否有實(shí)際或?qū)嵸|(zhì)性的意義，據(jù)此來(lái)確認(rèn)該電子證據(jù)與案件事實(shí)有是否具有關(guān)聯(lián)性。

電子證據(jù)以一種新的“面孔”出現(xiàn)于習(xí)慣傳統(tǒng)證據(jù)、對(duì)電子證據(jù)的認(rèn)知尚有一定差距的基層檢察院工作人員面前，給檢察工作帶來(lái)了極大的挑戰(zhàn)。第一，人才匱乏問(wèn)題。由于電子系統(tǒng)的專業(yè)技術(shù)性強(qiáng)，而在基層檢察院中此類人才相當(dāng)匱乏，導(dǎo)致電子證據(jù)在審查和采信過(guò)程中受到知識(shí)的限制。第二，證據(jù)的保全的問(wèn)題。目前對(duì)電子證據(jù)的保全因無(wú)法律依據(jù)而無(wú)法操作，在具體操作上亦有許多問(wèn)題需要研究，基層檢察院操作起來(lái)更是困難重重。

電子證據(jù)是現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)發(fā)展的必然產(chǎn)物，在科學(xué)技術(shù)飛速發(fā)展的現(xiàn)代社會(huì)，法律的滯后是難免的。因此，立法工作勢(shì)在必行。毫無(wú)疑問(wèn)，承認(rèn)電子證據(jù)的刑事證據(jù)地位并制定適合我國(guó)的電子刑事證據(jù)規(guī)則，將有利于我國(guó)法制建設(shè)事業(yè)的長(zhǎng)足發(fā)展，同時(shí)也為信息時(shí)代民商事方面如電子商務(wù)、電子政務(wù)的健康發(fā)展提供了法律引導(dǎo)和法律保障。我國(guó)電子證據(jù)立法任重而道遠(yuǎn)。

[責(zé)任編輯 杜 娟]