2010年年底，深圳ABC物流公司將廣州某貿(mào)易公司的一批參展貨物從深圳運(yùn)輸?shù)矫绹?guó)一個(gè)內(nèi)陸城市。深圳ABC物流公司向該貿(mào)易公司簽發(fā)了貨代提單。貨物到港后，美國(guó)代理在內(nèi)陸中轉(zhuǎn)運(yùn)輸貨物時(shí)，發(fā)生了交通事故，導(dǎo)致參展貨物無法及時(shí)送達(dá)展覽會(huì)場(chǎng)，錯(cuò)過了參展機(jī)會(huì)?，F(xiàn)在貿(mào)易公司通過法院向深圳ABC物流公司提起訴訟，要求其賠償運(yùn)輸費(fèi)用、參展費(fèi)用以及未參展而導(dǎo)致的商業(yè)損失，請(qǐng)問深圳ABC物流公司是否要承擔(dān)賠償責(zé)任呢？要承擔(dān)多大的責(zé)任？

此類問題就屬于在會(huì)展貨物運(yùn)輸中“貨代的法律地位和損害賠償責(zé)任”的認(rèn)定問題。隨著會(huì)展經(jīng)濟(jì)的到來和蓬勃發(fā)展。近年來，與會(huì)展相關(guān)的國(guó)際展品運(yùn)輸糾紛也日趨增多。外貿(mào)企業(yè)在展會(huì)物流合同的簽訂中，應(yīng)結(jié)合展品運(yùn)輸?shù)奶攸c(diǎn)和現(xiàn)有法律的規(guī)定，從合同性質(zhì)、操作規(guī)范、委托內(nèi)容、代理過錯(cuò)及損失范圍等方面做出恰當(dāng)?shù)募s定。若合同約定或操作規(guī)范不當(dāng)，一旦卷入糾紛，常常是一票賠償金額就超出此票業(yè)務(wù)利潤(rùn)的百倍。因?yàn)樵谒痉▽?shí)踐中，展品運(yùn)輸具有運(yùn)輸時(shí)間要求高、委托內(nèi)容特定化、賠償責(zé)任難以估量、訴訟索賠難以定損等特點(diǎn)，涉及展品運(yùn)輸合同糾紛案件的審理、判決走向的變數(shù)都比較大。因此，在會(huì)展貨物運(yùn)輸中，事先預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)比事后處理成本更低、意義更大。

貨代公司是否應(yīng)當(dāng)對(duì)此票參展貨物的遲延交付承擔(dān)賠償責(zé)任

這是由貨代公司在業(yè)務(wù)過程中的角色和其法律地位決定的。通常情況下，貨代作為代理人，其法律責(zé)任較輕；貨代作為承運(yùn)人，其法律責(zé)任較重。在司法實(shí)踐中，貨代與發(fā)貨人不簽訂貨代合同，更多地被直接認(rèn)定為承運(yùn)人，承擔(dān)較重的法律責(zé)任。在此案中，若深圳ABC物流公司是代理人，對(duì)貨物運(yùn)輸意外沒有過錯(cuò)，則不承擔(dān)賠償責(zé)任；若深圳ABC物流公司是承運(yùn)人，依據(jù)合同法的規(guī)定，承運(yùn)人對(duì)非不可抗力導(dǎo)致的違約，要承擔(dān)賠償責(zé)任。因此，雖然深圳ABC物流公司與貿(mào)易公司簽訂了合同，但是，通過審閱其合同內(nèi)容和提單，我們認(rèn)為深圳ABC物流公司與之簽訂的不是貨運(yùn)代理合同，而是貨物運(yùn)輸合同，深圳ABC物流公司傾向于承運(yùn)人法律地位，這一證據(jù)不利于法庭支持貨代的免責(zé)主張；其次，合同內(nèi)容中深圳ABC物流公司聲稱保證貿(mào)易公司及時(shí)參展，該承諾系針對(duì)運(yùn)輸標(biāo)的物為參展品這一特殊性質(zhì)而作出，符合雙方訂立合同目的，對(duì)雙方具有約束力。貨代最終未如約將展品及時(shí)送達(dá)，我們傾向于認(rèn)為深圳ABC物流公司違約；此外，展品運(yùn)輸具有運(yùn)輸環(huán)節(jié)多、時(shí)間性強(qiáng)、目的地細(xì)化等特征，通常情況下，參展方會(huì)將主要運(yùn)輸業(yè)務(wù)委托專業(yè)的貨代公司辦理。除了傳統(tǒng)的訂艙、報(bào)關(guān)業(yè)務(wù)之外，會(huì)展運(yùn)輸?shù)呢洿鷳?yīng)更專業(yè)于全程運(yùn)輸?shù)幕I劃、包裝、清關(guān)、不同方式運(yùn)輸?shù)你暯?，以及展品的回運(yùn)等，具有更大注意義務(wù)，這一點(diǎn)，也降低了貨代免責(zé)的可能性。

在市場(chǎng)上貨代公司在攬貨中，業(yè)務(wù)類型五花八門，對(duì)于企業(yè)來說，如何辨別其何時(shí)是貨代，何時(shí)又是承運(yùn)人呢？怎樣把法律責(zé)任與收益對(duì)等或降到最低呢？

關(guān)于第一個(gè)問題，永遠(yuǎn)只有一個(gè)答案，那就是“預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)”，即從業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)、操作流程、合同管理文本制度、突發(fā)事件處理等各個(gè)方面，建立法律風(fēng)險(xiǎn)防范體系，達(dá)到全面控制風(fēng)險(xiǎn)的目的。一個(gè)木桶能裝多少水取決于最短的那一塊木板；一個(gè)企業(yè)能抵御能抵御多大的法律風(fēng)險(xiǎn)，取決于其風(fēng)險(xiǎn)防范體系那塊短板——法律風(fēng)險(xiǎn)防范。關(guān)于第二問題，判斷貨代是代理人還是承運(yùn)人，在司法實(shí)踐中，我們可以根據(jù)以下幾個(gè)方面來綜合考量。

貨代開展業(yè)務(wù)時(shí)使用的名義。根據(jù)我國(guó)《合同法》與《民法》中關(guān)于代理的規(guī)定，貨代在辦理業(yè)務(wù)時(shí)使用的名義不同，會(huì)對(duì)其法律地位的認(rèn)定造成影響。

貨運(yùn)代理是否簽發(fā)了自己的全程運(yùn)輸單證，通常貨代可以慎發(fā)提單，斟酌提單內(nèi)容和條款。

在收取報(bào)酬方面，是收傭金還是賺取運(yùn)費(fèi)差價(jià)？通常條件下，貨代可以在報(bào)價(jià)方式和賬單確認(rèn)上技巧性地規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。

貨運(yùn)代理與客戶以前的交易情況。這可成為法院在具體案件中判斷貨代是代理人還是承運(yùn)人的考慮因素。實(shí)踐中，有些客戶與貨代有長(zhǎng)期合作關(guān)系，如果貨代一直是承運(yùn)人身份，那么當(dāng)某一次交易中處于代理人法律地位時(shí)，出于保護(hù)第三人的信賴?yán)?，法院將傾向于認(rèn)定其是承運(yùn)人。此時(shí)，貨代對(duì)其代理人身份有舉證責(zé)任。

依據(jù)貨代實(shí)施行為的標(biāo)準(zhǔn)和參與運(yùn)輸?shù)某潭取Ｘ洿牧x務(wù)只是遵守被代理人的指示，忠實(shí)和合理謹(jǐn)慎地選擇承運(yùn)人，輔助安排運(yùn)輸，參與運(yùn)輸?shù)某潭鹊?，則容易被認(rèn)定為代理人；反之，貨代從事倉(cāng)儲(chǔ)、包裝業(yè)務(wù)；或使用自己的交通工具運(yùn)送貨物；或?qū)Σ煌浿鞯呢浳锏钠聪?、集運(yùn)，容易被認(rèn)定為承運(yùn)人，承擔(dān)貨損貨差及延遲交貨的責(zé)任。

在實(shí)踐中，合同約定、提單內(nèi)容和貨代具體業(yè)務(wù)活動(dòng)內(nèi)容往往被法官視為實(shí)質(zhì)性認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，同時(shí)也是原告律師和被告律師辯論的焦點(diǎn)。而其他因素則被定性為輔助因素予以考慮。

會(huì)展運(yùn)輸合同糾紛中損害賠償?shù)姆秶绾握J(rèn)定

根據(jù)《合同法》第113條的規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。

參展方大多希望通過國(guó)際展會(huì)擴(kuò)大產(chǎn)品影響力，宣傳企業(yè)的良好形象，提高品牌的知名度，一旦錯(cuò)失參展機(jī)會(huì)，將導(dǎo)致其商業(yè)計(jì)劃和預(yù)期利益落空，通常參展方不僅索賠運(yùn)費(fèi)、參展費(fèi)，還有索賠預(yù)期可訂立合同而產(chǎn)生的商業(yè)利潤(rùn)等。在實(shí)踐中，運(yùn)費(fèi)和參展費(fèi)都是容易計(jì)算和確定的索賠數(shù)額。雖然預(yù)期商業(yè)利潤(rùn)屬于合同履行后可得利益的范疇，受法律支持，但是，這些損失往往都是不確定的，難以計(jì)算和確定的，難以舉證的，而且一般而言，預(yù)見范圍應(yīng)以訂立合同時(shí)委托人的明示告知為限度。這也是在訴訟中的抗辯焦點(diǎn)。因此，在草擬、修改、審理合同的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)依據(jù)“有理、有節(jié)、有利”的原則，在涉及展品運(yùn)輸、代理的合同中，預(yù)先明確約定遲延交付的違約責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)。

（作者簡(jiǎn)介：執(zhí)業(yè)律師，長(zhǎng)期專注于物流海商訴訟和風(fēng)險(xiǎn)防范的研究，擔(dān)任數(shù)十家出口型企業(yè)常年法律顧問。作者博客: http://blog.sina.com.cn/caowending。）