來偉祥

（杭州市天宇建筑工程有限公司，浙江 杭州 310000）

1、概述。

建筑工程施工合同是承包人與發(fā)包人之間為了保證承包工程的順利完成，雙方必須按照規(guī)定，各自必須履行義務(wù)，同時(shí)保障自身權(quán)力的合同，這種合同是一種雙務(wù)合同。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的環(huán)境中，承包人與發(fā)包人雙方的義務(wù)與權(quán)力以建筑工程施工合同的規(guī)定為依據(jù)。簽訂合同的時(shí)候，雙方必須具有履行合同的能力。在建筑工程施工的過程中，發(fā)包人可以按照自己的意愿，對(duì)工程進(jìn)行組織與協(xié)調(diào)，承包人需要具有我國(guó)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照等相關(guān)文件。

2、建筑工程施工合同的主要特點(diǎn)

2.1 建筑工程施工合同具有特殊性

建筑工程施工合同圍繞的主體是各種不同類型的建筑。建筑這種產(chǎn)品與一般的產(chǎn)品不同，它是一種固定不動(dòng)的產(chǎn)品，因此，施工單位必須在建筑產(chǎn)品處進(jìn)行工作。此外，不同的建筑物具有不同的用途，不同的結(jié)構(gòu)，所以每個(gè)施工單位需要針對(duì)建筑產(chǎn)品的要求單獨(dú)的進(jìn)行施工，即使是同一個(gè)施工單位對(duì)于相似的建筑產(chǎn)品，也不能重復(fù)的使用原來的建筑圖紙，必修根據(jù)具體的情況做相應(yīng)的修改，由此可見，建筑產(chǎn)品的固定性與不同性決定了建筑工程施工合同具有特殊性。

2.2 建筑工程施工合同具有長(zhǎng)期性

由于建筑施工的工作量比較大，而且各部分的結(jié)構(gòu)比較復(fù)雜，所以建筑工程的施工時(shí)間較長(zhǎng)。建筑工程施工合同的有效時(shí)間比工程的施工時(shí)間要長(zhǎng)的多，因?yàn)閺碾p方簽訂合同到承包商進(jìn)行施工需要一段較長(zhǎng)的準(zhǔn)備時(shí)間；另外，承包工程完成建筑施工后，相關(guān)單位的驗(yàn)收以及建筑物的養(yǎng)護(hù)都要需要時(shí)間；此外，由于天氣不適等一些其它方面的原因，可能延長(zhǎng)施工工程的工期。以上因素決定了建筑工程施工合同具有長(zhǎng)期性。

2.3 建筑工程施工合同具有復(fù)雜性

建筑施工合同除了具有與其它合同類似的一般內(nèi)容，還需要對(duì)其它因素進(jìn)行規(guī)定，比如建筑施工合同還涉及到工程設(shè)計(jì)方案的變更，施工過程中設(shè)備以及材料的驗(yàn)收，地下的文物或者是障礙的處理等其它內(nèi)容。此外，建筑工程施工合同不僅規(guī)定了施工過程中承包人與發(fā)包人的關(guān)系，還規(guī)定了承包人與建筑工人的勞動(dòng)關(guān)系以及承包人與材料供應(yīng)單位等其它關(guān)系。以上因素決定了建筑工程施工合同具有復(fù)雜性。

2.4 建筑工程施工合同需要嚴(yán)格的監(jiān)督性

建筑工程的施工不僅能夠使建筑企業(yè)獲得較好的經(jīng)濟(jì)效益，同時(shí)也影響到我國(guó)的經(jīng)濟(jì)建設(shè)，影響著社會(huì)成員的生活以及利益，所以國(guó)家的相應(yīng)監(jiān)督部門需要嚴(yán)格的監(jiān)督建筑工程的施工過程。承包人與發(fā)包人在制定建筑工程施工合同的時(shí)候，合同中的條款必須符合國(guó)家的相關(guān)規(guī)定，合同簽訂后，必須經(jīng)過我國(guó)相關(guān)單位的嚴(yán)格審批，審批合格后，除了承包人具有監(jiān)督的權(quán)力，我國(guó)的金融機(jī)構(gòu)以及建設(shè)管理部門也具有監(jiān)督的權(quán)力。以上分析說明建筑工程施工合同具有嚴(yán)格的監(jiān)督性。

3、建筑工程施工合同在管理方面的問題

3.1 我國(guó)的相關(guān)法律不夠完善

在建筑施工合同方面，我國(guó)通過《建設(shè)工程施工合同管理法》以及《合同法》對(duì)它做了相關(guān)的規(guī)定，但是并不完善。比如，建筑工程施工合同多數(shù)內(nèi)容規(guī)定的是承包人必須履行的義務(wù)，但是對(duì)業(yè)主的限制很少，尤其是如果業(yè)主違約，在賠償方面并沒有給出具體的規(guī)定，因此，我國(guó)的法律并不能充分的保證合同雙方的公正性。

3.2 合同意識(shí)比較薄弱

我國(guó)建筑工程施工合同的管理制度不夠明確，管理機(jī)制不夠健全。當(dāng)出現(xiàn)問題的時(shí)候，大多數(shù)的當(dāng)事人合同意識(shí)比較薄弱，并不借助于合同來解決問題，只是向相關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)尋求幫助，這樣就容易導(dǎo)致貪污受賄現(xiàn)象，影響合同的正常執(zhí)行，此外，國(guó)家監(jiān)督機(jī)構(gòu)缺少了對(duì)合同執(zhí)行的適當(dāng)監(jiān)督。

3.3 缺少合同管理人才

合同的管理工作比較復(fù)雜，需要高智力的管理人員勝任管理工作。合同管理人員需要具有造價(jià)管理、法律等其它方面的專業(yè)知識(shí)。但是，有些單位僅僅將合同管理工作定位為一般的事務(wù)性工作，認(rèn)為任何人都可以勝任這項(xiàng)工作，這樣，如果出現(xiàn)了合同糾紛，相關(guān)的管理人員由于缺乏法律知識(shí)，在處理問題的時(shí)候，就容易導(dǎo)致處理結(jié)果的不公正性。

3.4 合同文本缺少分析

簽訂合同的時(shí)候，由于承包人與發(fā)包人缺少預(yù)見性，對(duì)于合同文本缺少恰當(dāng)?shù)姆治?。在具體施工的過程中，由于各個(gè)條款不夠明確，合同雙方對(duì)于條款的理解存在著差異，這樣就容易導(dǎo)致合同的簽訂雙方出現(xiàn)不必要的糾紛。

4、加強(qiáng)建筑工程施工合同的管理

4.1 承包人增強(qiáng)合同意識(shí)

建筑工程的發(fā)包人與承包人必須增強(qiáng)合同意識(shí)，認(rèn)識(shí)到合同的關(guān)鍵性。在建筑工程的施工過程中，禁止通過行政職權(quán)進(jìn)行各種干預(yù)，施工單位必須按照合同的規(guī)定進(jìn)行施工。在當(dāng)今市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)時(shí)代，承包人是建筑工程的主體，具有義務(wù)保證施工活動(dòng)符合市場(chǎng)的運(yùn)行規(guī)律，同時(shí)需要制定各項(xiàng)有效的管理制度，確保建筑工程正常有序的施工。

4.2 承包人增強(qiáng)法律意識(shí)

承包人由于缺少法律方面的知識(shí)，通常情況下，在簽訂合同條款之前，并沒有仔細(xì)的推敲合同中的各項(xiàng)條款。比如，如果合同沒有明確規(guī)定雙方的違約責(zé)任或者是違約條件，這樣很容易引發(fā)合同糾紛，影響工程的建設(shè)。所以，建筑工程的承包人需要不斷地補(bǔ)充法律知識(shí)，增強(qiáng)自身的法律意識(shí)，嚴(yán)格認(rèn)真的考慮合同中的條款，減少不必要的糾紛。

4.3 建立有效的組織機(jī)構(gòu)進(jìn)行合同管理

簽訂建筑工程施工合同的雙方需要建立有效的組織機(jī)構(gòu)進(jìn)行合同管理，盡量使合同管理工作符合專業(yè)化管理規(guī)定，安排專業(yè)的合同管理人員進(jìn)行管理，并且具體的規(guī)定合同管理人員的工作職能，同時(shí)對(duì)建筑工程的項(xiàng)目管理者負(fù)責(zé)。這種管理機(jī)構(gòu)可以有助于工程管理者及時(shí)準(zhǔn)確的了解工程的進(jìn)展等工作，保證了工程的順利完成。

4.4 充分重視施工合同的示范文本

建筑工程的發(fā)包人與承包人簽訂合同的時(shí)候，可以參考《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》，施工合同的示范文本對(duì)工程的各個(gè)方面都做了具體的規(guī)定，能夠?qū)贤p方起到指導(dǎo)作用。通過參考其中的相關(guān)條款，可以減少承包人與發(fā)包人簽訂合同的工作量，減少合同出現(xiàn)糾紛現(xiàn)象的幾率，提高合同的簽訂質(zhì)量。

4.5 明確索賠條款

合同的違約索賠時(shí)建筑工程施工合同的重要條款。由于合同對(duì)違約索賠的規(guī)定不夠明確，建筑工程的雙方違約的情況下，因?yàn)椴荒苓_(dá)成共識(shí)，通常會(huì)出現(xiàn)糾紛現(xiàn)象。完善的施工合同是進(jìn)行索賠的依據(jù)，它能使因此監(jiān)理工程師對(duì)索賠進(jìn)行合理的估價(jià)，必須在合同中對(duì)索賠條款進(jìn)行明確的規(guī)定。

4.6 妥善保存合同文件

建筑工程發(fā)包人與承包人簽訂的建筑施工合同具有法律效應(yīng)，因此合同必須進(jìn)行歸檔保存。一旦合同的條款發(fā)生改變，需要進(jìn)行及時(shí)的記錄。由于建筑工程涉及到的問題比較復(fù)雜，大多數(shù)問題需要通過相應(yīng)的文件才能解決，因此，只有文檔管理的專業(yè)人員才能勝任合同的歸檔保存工作。

結(jié)束語

建筑工程施工合同是承包人與發(fā)包人之間為了保證承包工程的順利完成而簽訂的合同，它的涉及范圍較廣，內(nèi)容比較復(fù)雜。目前，我國(guó)的建筑工程施工合同管理方面存在著一定的問題，只有不斷地完善施工合同的管理策略，才能使它真正意義上發(fā)揮作用，才能明確雙方的義務(wù)以及權(quán)力，保證建筑施工順利進(jìn)行。

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