“李莊案”“北海四律師案”以降,律師協(xié)會受到的非議與日俱增,不斷有律師斥之“不作為”?!霸诖蟮沫h(huán)境下,律協(xié)不可能往前走,往前走就會觸到底線?!本┖饴蓭熂瘓F(tuán)主任陳有西認(rèn)為。
刑辯律師界不少人持有相同的觀念?!奥蓞f(xié)是靠不住的。律協(xié)本應(yīng)是我們的親娘,但現(xiàn)在已經(jīng)變成惡婆了。”2010年的《財經(jīng)》法治論壇上,北京吳欒趙閻律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)律師張思之律師如是說。
但律協(xié)亦有自己的難處,包括來自于主管者——司法部門的壓力。2011年4月,李莊第二季開庭時,有律協(xié)人士告訴《財經(jīng)》記者,由于司法部不允許出面,全國律協(xié)與北京市律協(xié)溝通,希望北京市律協(xié)能夠關(guān)注李莊的案件。北京市律協(xié)組織有關(guān)律師會商,建議成立律師團(tuán)前往旁聽,但因?yàn)楸本┦兴痉ň植煌?,最終未能成行。
部分難處則來自于律協(xié)本身的層級設(shè)置。6月初,在北海案件中,就廣西四律師被抓一事,全國律協(xié)會長于寧告訴《財經(jīng)》記者,他對此事高度關(guān)注,但全國律協(xié)暫不直接介入。廣西律協(xié)則派出工作組前往北海市了解情況,“等專門匯報后,將看情況發(fā)展與具體案情決定下一步行動。”
為律師維權(quán)目前已成為律協(xié)的重要工作之一。事實(shí)上,律協(xié)有一個專門的維護(hù)律師執(zhí)業(yè)合法權(quán)益委員會,負(fù)責(zé)對依法執(zhí)行律師職務(wù)過程中,被有關(guān)機(jī)關(guān)、組織或人員侵犯其合法執(zhí)業(yè)、人身、財產(chǎn)權(quán)益的律師,提供援助。
但正如有學(xué)者指出的,律協(xié)作為行業(yè)自治組織的職能,從來都不是單一的維護(hù)律師權(quán)益,而且也包括“對律師、律師事務(wù)所實(shí)施獎勵和懲戒”。
在現(xiàn)行管理體制下,律協(xié)未能獨(dú)立于司法部門。律協(xié)的定位如何,說到底,取決于律師的地位。
律師的“婆家”
如同在許多國家一樣,在中國要成為一為執(zhí)業(yè)律師,必須加入律協(xié)。2007年修訂通過的《律師法》第四十五條規(guī)定,律師、律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)加入所在地的地方律師協(xié)會。加入地方律師協(xié)會的律師、律師事務(wù)所,同時是全國律師協(xié)會的會員。
地方律協(xié)一般只有省、市兩級,所有律師都是市、省、全國三級會員。全國律協(xié)會長于寧介紹,地方律協(xié)和全國律協(xié)的關(guān)系,既有獨(dú)立,也有包容?!蔼?dú)立是說,地方協(xié)會是作為社團(tuán)登記的,有自己的法人資格。所謂包容,他的會員是我的會員,廣西的律師,首先是我們?nèi)珖蓞f(xié)的會員;南寧的律師,首先是全國律協(xié)的會員?!?br/> 據(jù)其介紹,最初地方律協(xié)不得有自己的章程,而只有全國律協(xié)統(tǒng)一有一個章程?!拔覀儾挥眯姓系念I(lǐng)導(dǎo),也不叫業(yè)務(wù)指導(dǎo),也不叫做分會,法律上叫做地方組織,它的律師就是我的人,有三重身份,我們的管理是管理會員,會員在那里有一個省級的組織,我們當(dāng)然管得了他。”
律協(xié)的機(jī)構(gòu)有多種。就全國律協(xié)而言,主要分為三種:一種是權(quán)力機(jī)構(gòu),如全國律師代表大會、理事會、常務(wù)理事會和會長會議;第二種,是業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu),主要是各種專業(yè)委員會;第三種,是日常工作班子,包括秘書處在內(nèi)的各個處室以及專門委員會。
加入律協(xié)之后,律師的主要義務(wù)有兩項(xiàng):一是繳納會費(fèi),二是接受年度考核。在會費(fèi)方面,北京律師目前每年會費(fèi)是2000元,而廣州每年2500元,其他各地不等。
于寧介紹,交會費(fèi)是律師的義務(wù),現(xiàn)行的做法一般是交到市一級,然后匯總到省一級,再由省里按照一定比例返還給市里,同時上繳一部分到全國律協(xié)。“現(xiàn)在這個規(guī)定很復(fù)雜,各省不一樣。比如北京的上繳比例大概7.5%。這光算個人,北京還有團(tuán)體會員。團(tuán)體會費(fèi),是律所交的,只放在省一級。如果把整個總數(shù)加起來,上繳到全國律協(xié)的大概只有3%。”
由于沒有行政撥款,律協(xié)的工作經(jīng)費(fèi)全部由會費(fèi)來開支。會費(fèi)如何使用,是每次代表大會的重要內(nèi)容。在會費(fèi)管理上各省有自己的權(quán)限,都要經(jīng)過審批。
據(jù)北京律協(xié)副會長鞏沙介紹,會費(fèi)一般都能派上用場,留下的很少。會費(fèi)的賬目是對代表公布,代表大會每年預(yù)決算都要審查。不過,這并不對所有會員公布。
事實(shí)上,會費(fèi)如何使用,極易引起爭議。近年來,多地律協(xié)如北京律協(xié)、深圳律協(xié),都因?yàn)槭褂脮M(fèi)購買辦公樓引起當(dāng)?shù)芈蓭煵粷M。北京律協(xié)2005年購買的辦公樓,花費(fèi)9000多萬元人民幣,到現(xiàn)在的價值則遠(yuǎn)逾此數(shù)。談及爭議,鞏沙承認(rèn),“如果不買樓,就租房子了。這些事情,確實(shí)一個人一個想法?!钡瑫r提到,買樓是代表大會通過決議的。
此外,根據(jù)現(xiàn)行律師法的規(guī)定,律師的年度考核由律協(xié)進(jìn)行。事實(shí)上,除了發(fā)證和吊銷執(zhí)照外,大部分對律師的管理職能已從司法行政部門轉(zhuǎn)移到律協(xié)。
“用我們的俗話說,生和死,司法局管,進(jìn)來和出去,都是屬于行政許可的范圍。其它的,包括培訓(xùn)、宣傳、紀(jì)律處罰、實(shí)習(xí)律師培訓(xùn),現(xiàn)在都劃歸給了律師協(xié)會?,F(xiàn)在律協(xié)管理職能比較重?!膘柹痴f。
據(jù)于寧介紹,在對律師考核方面,主要內(nèi)容一是有沒有投訴,投訴的問題解決沒有,職業(yè)道德方面有沒有違規(guī)違紀(jì)行為;二是有沒有達(dá)到40個小時的培訓(xùn)標(biāo)準(zhǔn),以及會費(fèi)有無繳納等義務(wù)。
但也有律師認(rèn)為,年度考核被用作了打壓不聽話律師的工具。北京市憶通律師事務(wù)所劉曉原律師即稱,因得罪相關(guān)人士,其2011年度的考核未能通過。按規(guī)定,不合格者需要進(jìn)行培訓(xùn)、批評教育或限期整改,律師事務(wù)所可對不合格律師解聘或除名。
“兩結(jié)合”特色
但這個“婆家”的產(chǎn)生,自治性卻并不強(qiáng)。按照《律師法》的定性,律師協(xié)會是社會團(tuán)體法人,是律師的自律性組織,但律協(xié)的選舉復(fù)雜得多。
事實(shí)上,包括張思之在內(nèi)的許多律師認(rèn)為,律協(xié)并非真正選舉產(chǎn)生。
按照全國律協(xié)的章程,律協(xié)的選舉與全國人大的選舉類似:律師和律師事務(wù)所選舉代表,代表大會選舉理事會,理事會選舉常務(wù)理事會,常務(wù)理事會選舉會長副會長。而最后會長的候選人選,其實(shí)是由司法行政部門決定的。張思之曾介紹,司法部部長在部署律協(xié)選舉時說,這次的選舉如果不是指定人當(dāng)選,“那將是一次非常嚴(yán)重的政治事件”。
地方律協(xié)的選舉各有辦法。深圳律協(xié)早在2003年開始,即由代表直接選舉會長。雖然不是律師直接選舉,但相對之前的多級選舉而言,減少了間接選舉的層級。
而北京律協(xié)則在2008年“直選風(fēng)波”之后,亦開始由代表直接選舉會長?!霸瓉韯t是代表選理事,理事選會長。理事人少,代表人多,幾十個人選和幾百人選,形勢發(fā)生了變化?!膘柹痴f。
在直選之前,北京律協(xié)被稱為“富人俱樂部”,被認(rèn)為是少數(shù)商業(yè)律師的小圈子。直選風(fēng)波之后,北京律協(xié)會費(fèi)從2500元降低到2000元,外地進(jìn)京執(zhí)業(yè)律師的執(zhí)業(yè)執(zhí)照上的前綴“W”也取消了。
但在鞏沙看來,過于追求年輕化不講資歷在管理上說也有問題。“比如在專業(yè)委員會里,有的群眾基礎(chǔ)好,但履職能力不行?;蛘咛贻p,不服眾,組織個活動組織不起來。另外,沒有經(jīng)驗(yàn),鬧矛盾。”他總結(jié)說,有些過去行之有效的措施還得堅持。
律協(xié)不能完全自治,與中國目前的律師業(yè)管理體制有關(guān)。目前的行業(yè)管理體制被簡稱為“兩結(jié)合”的管理體制,也就是司法行政機(jī)關(guān)和律師協(xié)會相結(jié)合,司法行政機(jī)關(guān)對律師業(yè)進(jìn)行宏觀的監(jiān)督和指導(dǎo),律師協(xié)會則承擔(dān)具體的管理職能。
近年來一直在專門研究中國律師業(yè)的威斯康星大學(xué)麥迪遜分校助理教授劉思達(dá)認(rèn)為,和許多其它制度一樣,這個分工在理論上并無不當(dāng),但實(shí)踐中卻走了樣。據(jù)他的調(diào)查研究,在許多地方,司法行政機(jī)關(guān)和律協(xié)完全就是“一套人馬,兩塊牌子”——律管處、律管科的處長、科長也是當(dāng)?shù)芈蓞f(xié)的秘書長,律協(xié)的辦公場所也經(jīng)常在司法行政機(jī)關(guān)的辦公樓里。即使是財政狀況較好的北京律協(xié),也只是在數(shù)年前才終于搬出了北京市司法局。
這種“中國特色”還包括,據(jù)《財經(jīng)》記者了解,在“兩結(jié)合”體制下,司法行政部門要影響律協(xié),除了日常的匯報外,主要還通過秘書處和黨委。
首先是秘書長。在劉思達(dá)幾年前做調(diào)查時訪問過的十幾個律協(xié)中,秘書長無一例外來自當(dāng)?shù)氐乃痉ㄐ姓C(jī)關(guān),要么是從律管處、律管科退出來的老干部,要么就是即將回歸律管處、律管科的中青年干部。
全國律協(xié)即是如此。據(jù)于寧介紹,在律師代表大會選舉產(chǎn)生理事會以后,司法部會推薦一個正司級干部以聘用?!袄碚撋蟻碚f,我們有權(quán)聘用不聘用,聘用了就是我們的秘書長,負(fù)責(zé)日常行政管理工作。也有不聘用的,但那是比較極端的情況?!?br/> 在改革方面走得比較快的律協(xié),則通過公開招聘。在北京律協(xié),現(xiàn)任秘書長李冰如就不是司法局的官員。而其前任則是由北京市司法局律管處副處長調(diào)任。
盡管視司法局為上級,但在鞏沙看來,北京律協(xié)和司法當(dāng)局溝通良好?!坝幸恍┤粘5臇|西,監(jiān)督指導(dǎo)關(guān)系,該跟司法局溝通的,我們已經(jīng)形成了溝通機(jī)制,不溝通,我們心里也沒底了。代表大會通過的,司法局一般會同意。沒有形成決議的,我們事先遞去看看。而司法局的意見都是建議,對律協(xié)比較尊重?!?br/> 第二條是通過律協(xié)的黨委部門。廣州律協(xié)副秘書長鐘睿告訴《財經(jīng)》記者,“我們主要發(fā)揮黨委的作用。律協(xié)的黨委書記,是司法局副局長,律管處的處長、副處長是黨委委員。一般大事,就通過他們直接向司法局匯報?!?br/> 全國律協(xié)的黨委書記,則一般由司法部高級官員兼任。
自治的“雙面”
維護(hù)律師權(quán)益,是律協(xié)的工作之一;對律師行業(yè)進(jìn)行管制,則是律協(xié)工作的另外一面。在“兩結(jié)合”的體制下,這方面的工作往往是由司法行政部門和律協(xié)配合完成,比如北京律協(xié)對于非京籍實(shí)習(xí)律師的管控。
2010年1月,北京律協(xié)發(fā)布《關(guān)于調(diào)整申請實(shí)習(xí)人員相關(guān)申請材料的通知》稱:“根據(jù)北京市司法局2010年1月1日頒布實(shí)施的《北京市司法局律師執(zhí)業(yè)管理辦法實(shí)施細(xì)則》規(guī)定,北京市律師協(xié)會自2010年1月18日起,對本市申請實(shí)習(xí)人員申請材料進(jìn)行調(diào)整。”
據(jù)此通知,實(shí)習(xí)律師的人事檔案存放地為“北京市所屬人才機(jī)構(gòu)(包括北京市人才交流中心、北京市司法局律師庫、各區(qū)縣人才交流中心、街道辦事處)”。而這些市屬人才機(jī)構(gòu),并不存放外地人檔案。這樣,在正常渠道下,非京籍律師在京執(zhí)業(yè)之路被堵死。
“這個政策是律協(xié)根據(jù)司法行政的意見制定的。針對這個政策,正在研究解決方案。北京律師發(fā)展得比較快,在管理上有些跟不上?!膘柹痴f。
在他看來,這條政策出臺的原因之一在于“領(lǐng)導(dǎo)對律師的關(guān)注”:“有些維權(quán)律師發(fā)表一個看法,肯定不如北京的律師發(fā)表一個看法,在國際上有影響力。”
鞏沙稱,每年被投訴的律師中超過八成是外地律師。“這涉及北京律師的行業(yè)聲譽(yù),律協(xié)出臺的很多政策,都是代表大會的政策。大家都覺得在北京地區(qū)執(zhí)業(yè),起碼聲譽(yù)要保住。”
律協(xié)最后還是要代表律師的利益。全國律協(xié)副會長呂紅兵說,“從律協(xié)的角度來講,他要代表行業(yè),發(fā)出行業(yè)的聲音,維護(hù)行業(yè)的利益。”
在他看來,不管是全國律協(xié),還是各個專業(yè)委員會,還是地方律協(xié),通過全國律協(xié)以及各個專業(yè)委員會的方式,能把很多聲音給聚集起來參與立法,參政議政,更有力量。
因此,律協(xié)的地位,取決于律師的定位。2010年,中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)了《司法部關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)和改進(jìn)律師工作的意見》(下稱30號文)。通過這個文件,律師被定位為“中國特色社會主義法律工作者”。
這個定位,與1980年頒發(fā)的《律師暫行條例》規(guī)定的“國家法律工作人員”相似,而與2007年《律師法》定位的“為當(dāng)事人服務(wù)的職業(yè)人員”相沖突,因此引發(fā)學(xué)界的批評。
但在呂紅兵看來,30號文卻是在中國律師發(fā)展歷程中的一個里程碑:“30號文表明中央非常重視律師,體現(xiàn)了對律師制度的認(rèn)可。其中有很多很多保障措施,比如人才引進(jìn)、培養(yǎng),律師參政議政等等?!?br/> 事實(shí)上,正如一位律師私下所說,律師行業(yè)所有問題的原因只有一個:他們手中沒有真正的權(quán)利。這正是相關(guān)律師們悲情的原因所在:鑒于律師的特殊地位,是要更嚴(yán)格的管制還是給予更多的權(quán)利?
“律師不是公權(quán)力,從事法律服務(wù),應(yīng)該給予豁免才對,而不是從相反的角度立法規(guī)定予之以嚴(yán)懲。”鞏沙說。