黑龍江 王堯 安娜 周宏璐

同性婚姻立法模式的比較研究

黑龍江 王堯 安娜 周宏璐

目前西方許多國家對(duì)同性婚姻給予承認(rèn)，從而實(shí)現(xiàn)同性戀者權(quán)益保護(hù)的最大化，而我國立法對(duì)此仍是一片空白。本文從保護(hù)個(gè)人權(quán)利，維護(hù)社會(huì)秩序和建構(gòu)法律體系角度出發(fā)，通過比較外國不同的同性婚姻立法模式，對(duì)我國同性婚姻立法模式的構(gòu)建進(jìn)行了分析，并提出建議。

同性婚姻；立法模式；比較

同性戀不是現(xiàn)代社會(huì)才出現(xiàn)的社會(huì)現(xiàn)象，人們研究發(fā)現(xiàn)，同性戀現(xiàn)象的歷史和整個(gè)人類的歷史一樣長，但是人類歷史對(duì)同性戀和異性戀的態(tài)度卻有諸多不同。異性戀符合一般人類道德觀念，在人類發(fā)展史上處于主流的地位；而同性戀卻被認(rèn)為是一種異常的生活方式，是一種精神病而被壓抑和矯正。究竟應(yīng)否給予同性戀者以婚姻權(quán)益這個(gè)問題隨著同性戀解放運(yùn)動(dòng)的發(fā)展以及人們對(duì)同性戀的了解，討論也越來越激烈。筆者認(rèn)為隨著更多人對(duì)同性戀現(xiàn)象的了解和認(rèn)同，我國立法應(yīng)當(dāng)將更多的注意力轉(zhuǎn)向同性戀者權(quán)益的保護(hù)上來。

一、外國同性婚姻立法模式分析

從對(duì)外國同性婚姻立法的考察可以發(fā)現(xiàn)，由于承認(rèn)同性婚姻合法化程度不同，賦予同性伴侶的權(quán)利范圍及程度不同，同性婚姻立法呈現(xiàn)多種模式。

1.荷蘭的婚姻模式。這種模式在于將傳統(tǒng)婚姻制度同樣適用于同性伙伴，只需將婚姻法中對(duì)“婚姻”的定義從“異性”擴(kuò)展為“異性與同性”，并且將其中涉及性別的字語進(jìn)行替換，一切問題就迎刃而解了?；橐鲆馕吨p方依一定的法律規(guī)定所建立起了配偶關(guān)系。進(jìn)入婚姻，表明雙方以永久共同生活為目的，依法自愿締結(jié)的具有權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的兩性結(jié)合。不可否認(rèn)，直接建立同性婚姻制度這種立法模式是對(duì)傳統(tǒng)婚姻概念面對(duì)面的挑戰(zhàn)。通過對(duì)外國的考察，目前只有很少的國家使用這一表現(xiàn)形式，直接建立普遍適用于異性戀和同性戀的婚姻制度。

2.法國的民事契約結(jié)合模式。這種方式是通過雙方為了組織其共同生活而締結(jié)的合同來設(shè)定彼此的權(quán)利、義務(wù)，規(guī)范雙方的生活。民事團(tuán)結(jié)契約是指兩個(gè)異性或者同性的成年自然人為了組織其共同生活而締結(jié)的合同?？梢钥吹剑@種契約制度不僅僅適用于同性戀者之間，異性戀者同樣適用。這種契約方式的實(shí)質(zhì)要件是合意，訂立并且在主管的司法官面前登記民事團(tuán)結(jié)契約本身可以說表明了雙方的合意。但是，這并不排除締約中諸如欺詐、暴力脅迫或者認(rèn)知錯(cuò)誤的缺陷。在上述情況下，締約各方均可以向有管轄權(quán)的法官提起撤銷之訴，訴訟時(shí)效為自契約成立之日起5年。

3.加拿大的登記伙伴模式。同性戀者通過到有關(guān)機(jī)關(guān)登記注冊(cè)這種方式，從而有權(quán)享有已婚伴侶的多種權(quán)利和義務(wù)，包括家庭財(cái)產(chǎn)法所包含的某些權(quán)利和義務(wù)。這種模式創(chuàng)設(shè)一種類似于婚姻一樣的法律地位，但由于沒有將婚姻地位授給同性伴侶，所以登記伙伴關(guān)系的模式看起來就是介于同性戀的要求與社會(huì)意識(shí)許可之間妥協(xié)的產(chǎn)物，這種模式一產(chǎn)生就受到了歐洲國家立法者的歡迎。這種模式與婚姻最明顯的區(qū)別在于解除不同，登記伙伴關(guān)系的解除相對(duì)比較簡便?；橐鲆恢币詠硎侨藗兓ハ喙_表達(dá)承諾、謀求個(gè)人家庭關(guān)系穩(wěn)定與確定的最重要的機(jī)制，其具有很高的強(qiáng)制性及嚴(yán)格性。

4.瑞典的同居者模式。這類模式為同居者制定一個(gè)內(nèi)部和諧一致的法律制度體系。這類模式的關(guān)注點(diǎn)并不在于性伙伴關(guān)系或者他們之間的終身結(jié)合在一起的承諾，而是在于他們形成或已經(jīng)形成了一種生活上穩(wěn)定結(jié)合在一起的事實(shí)。這種模式常常既適用于同性同居者，也適用于異性同居者。這種模式立法效果不佳，首先定義何謂“同居”是一件十分困難的事，是否需要同居一段時(shí)間或者某種形式的宣誓作為申請(qǐng)同居關(guān)系的條件也是值得商榷的問題。并且，區(qū)分與兄弟或者其他關(guān)系的同居也存在難度，同時(shí)因?yàn)橥有袨闃O難管理，這種立法模式常常無法達(dá)到規(guī)范同性戀者行為的目的。

二、我國同性婚姻立法模式的構(gòu)建

隨著同性戀權(quán)益保護(hù)呼聲越來越高，我國對(duì)同性婚姻的認(rèn)可似乎也是早晚的事。筆者認(rèn)為荷蘭和瑞典的關(guān)于同性婚姻的立法是相當(dāng)完善的，具有借鑒價(jià)值，即從三個(gè)層面來規(guī)制同居關(guān)系：婚姻、登記同居和事實(shí)同居。應(yīng)當(dāng)賦予同性婚姻結(jié)合者以與異性婚姻結(jié)合者同等的權(quán)利義務(wù)，修改現(xiàn)行婚姻法，將同性婚姻納入婚姻的體系，在婚姻法體系內(nèi)構(gòu)筑同性結(jié)合的保護(hù)體系。

登記結(jié)合模式根據(jù)相關(guān)的事實(shí)確認(rèn)相關(guān)的法律權(quán)利，登記結(jié)合者基于登記可以向?qū)Ψ秸?qǐng)求一定人身性質(zhì)的權(quán)利，如同居義務(wù)、忠實(shí)義務(wù)等，如一方不遵守這些義務(wù)，對(duì)方可請(qǐng)求解除該登記關(guān)系，并視情況獲得相應(yīng)賠償，在財(cái)產(chǎn)關(guān)系方面應(yīng)當(dāng)依據(jù)共同生活之事實(shí)，并參照婚姻法中的財(cái)產(chǎn)關(guān)系規(guī)定共同生活期間的財(cái)產(chǎn)制、相互撫養(yǎng)義務(wù)、相互繼承權(quán)、對(duì)方遭受人身傷害時(shí)的賠償請(qǐng)求權(quán)，以及登記關(guān)系終止后的撫養(yǎng)請(qǐng)求權(quán)等。

同性戀者可以通過登記獲得婚姻法項(xiàng)下的多數(shù)權(quán)利，其益處有：一是同性戀者可以尋求和同性結(jié)合，而不是進(jìn)入異性婚姻，有助于提高同性伴侶關(guān)系和異性伴侶關(guān)系的質(zhì)量。二是感染性病與性行為有關(guān)，而不是與性傾向有關(guān)，而相互忠誠的同性伴侶關(guān)系或同性婚姻意味著責(zé)任和對(duì)性濫交的否定，這在客觀上有助于減緩性病的傳播。而如果對(duì)同性戀者的存在采取不聞不問的政策，不但不會(huì)改變相關(guān)的社會(huì)歧視問題，而且更會(huì)加劇同性戀者的不安全感，對(duì)整個(gè)社會(huì)來說并無益處?！安煌匀∠蛘呦嗷プ鹬貙?duì)方的選擇。不同價(jià)值取向的人或人群，相互尊重，求同存異，社會(huì)才能長久的安定團(tuán)結(jié)。”

【注】本論文為黑龍江省教育廳人文社會(huì)科學(xué)研究項(xiàng)目。

【1】王麗萍.婚姻家庭法律制度研究.山東人民出版社,2004,298.

【2】李銀河.同性戀亞文化.北京：中國友誼出版社,2002.

【3】曾瑞.淺談我國同性婚姻的立法問題.經(jīng)濟(jì)與法,2010.5,129.

（作者單位：王堯，東北農(nóng)業(yè)大學(xué)；安娜，哈爾濱學(xué)院；周宏璐，哈爾濱師范大學(xué)）

（編輯 劉麗娜）