⊙ 呂梁思

淺議機(jī)構(gòu)養(yǎng)老服務(wù)活動的法律屬性和責(zé)任分擔(dān)原則

⊙ 呂梁思

一、機(jī)構(gòu)養(yǎng)老服務(wù)活動的法律特征

機(jī)構(gòu)養(yǎng)老服務(wù)是近幾年迅速崛起的一個(gè)行業(yè)，從其特點(diǎn)來看，機(jī)構(gòu)養(yǎng)老服務(wù)不同于賓館、醫(yī)院等行業(yè)，有自己的顯著特點(diǎn)。一是服務(wù)的綜合性。老人入住養(yǎng)老院與住賓館或醫(yī)院有相似之處，但養(yǎng)老院提供的服務(wù)更具綜合性。不僅要照顧老人的日常起居，還要提供餐飲以及醫(yī)療護(hù)理，滿足老人的精神文化需求等；二是服務(wù)對象的單一性。養(yǎng)老院服務(wù)的客戶是有養(yǎng)老需求的老年人，不言而喻這是機(jī)構(gòu)養(yǎng)老服務(wù)最顯著的特征；三是服務(wù)提供的持續(xù)性。養(yǎng)老服務(wù)是一個(gè)持續(xù)提供服務(wù)的過程，可能是某一時(shí)段，也可能至老人的終生。

機(jī)構(gòu)養(yǎng)老服務(wù)活動所涉及的雙方即養(yǎng)老機(jī)構(gòu)和老人（包括家屬）均屬平等的民事主體，屬于民法調(diào)整的范疇，自愿、公平、等價(jià)有償、誠實(shí)信用的基本原則也同樣完全適用于養(yǎng)老服務(wù)。雙方都有自主選擇的權(quán)利，選擇什么樣的老人入住或入住什么樣的養(yǎng)老機(jī)構(gòu)，是雙方的自主權(quán)利。

筆者認(rèn)為，機(jī)構(gòu)養(yǎng)老服務(wù)就其內(nèi)容來講，是一種生活消費(fèi)行為，是老人的親屬或單位為了老人的生存需要而將老人“寄養(yǎng)”到養(yǎng)老機(jī)構(gòu)，由養(yǎng)老機(jī)構(gòu)照料其基本生活。老人住到養(yǎng)老機(jī)構(gòu)是“接受服務(wù)”的行為，養(yǎng)老機(jī)構(gòu)從事的是“提供服務(wù)”的行為，從而形成了一種特定的消費(fèi)者和經(jīng)營者的關(guān)系。這是因?yàn)槔先俗〉金B(yǎng)老機(jī)構(gòu)，目的是通過養(yǎng)老機(jī)構(gòu)提供的日常生活照料，滿足其基本的生存需要。這些日常生活照料主要是洗衣做飯、照顧起居、整理衛(wèi)生等一般性生活照料，也包括醫(yī)療護(hù)理、心理調(diào)適等專業(yè)性服務(wù)，但這種專業(yè)性服務(wù)并未在養(yǎng)老機(jī)構(gòu)與老人之間形成典型的醫(yī)患關(guān)系。

也有學(xué)者認(rèn)為，以提供醫(yī)療服務(wù)為主的老年護(hù)理院，養(yǎng)老機(jī)構(gòu)與老人之間是醫(yī)患關(guān)系，應(yīng)當(dāng)由醫(yī)事法調(diào)整。老年護(hù)理院收住的對象大部分的確是需要治療或護(hù)理的老年病人，但筆者認(rèn)為，老年護(hù)理院并非正式注冊的醫(yī)療機(jī)構(gòu)，雖然有的內(nèi)設(shè)醫(yī)療機(jī)構(gòu)，提供醫(yī)療護(hù)理服務(wù)，但由于缺少必要的法律構(gòu)成要件，不能形成醫(yī)患關(guān)系。因?yàn)獒t(yī)患關(guān)系的核心是以治療某種疾病為目的，且醫(yī)患雙方具有不對等性。養(yǎng)老機(jī)構(gòu)雖然也提供一些醫(yī)療服務(wù)，但其服務(wù)內(nèi)容的核心更側(cè)重于日常生活照料，醫(yī)療服務(wù)只是保障老人健康生活的一種手段或是一種階段性的服務(wù)內(nèi)容。對于在衛(wèi)生行政部門注冊了醫(yī)療機(jī)構(gòu)的養(yǎng)老院來講，只有當(dāng)老人生病而轉(zhuǎn)入醫(yī)療機(jī)構(gòu)治療的時(shí)候，才會在這個(gè)特定時(shí)段形成醫(yī)患關(guān)系，可由醫(yī)事法規(guī)調(diào)整。如果將提供一般性醫(yī)護(hù)照料的老年護(hù)理院列入醫(yī)事法調(diào)整，不僅會造成醫(yī)患關(guān)系概念的混亂，增加處理糾紛的難度，也不利于養(yǎng)老機(jī)構(gòu)的健康發(fā)展和對雙方關(guān)系的有效調(diào)整。

二、養(yǎng)老機(jī)構(gòu)意外傷害責(zé)任分擔(dān)原則

有研究資料顯示，意外傷害是老年人死亡的重要原因之一，是繼呼吸系統(tǒng)、循環(huán)系統(tǒng)、腫瘤之后排在第4位的60歲以上老年人死亡原因。而傷害入院的老年人中，居前三位的是：跌傷、車輛傷、中毒。養(yǎng)老機(jī)構(gòu)是老年人聚居的地方，常見的意外包括骨折、走失、摔傷、燙傷、燒傷、自傷、自殺、猝死、噎死等10多種，意外傷害實(shí)際上已經(jīng)成為不可避免的事情。

為規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，有的養(yǎng)老機(jī)構(gòu)在服務(wù)合同中增加了“不承擔(dān)監(jiān)護(hù)人責(zé)任”的條款。其實(shí)，法律規(guī)定的監(jiān)護(hù)責(zé)任是一個(gè)特定的法律慨念，與醫(yī)學(xué)上的監(jiān)護(hù)不同，有法定監(jiān)護(hù)與指定監(jiān)護(hù)兩種方式。養(yǎng)老機(jī)構(gòu)本身不經(jīng)約定，不能成為監(jiān)護(hù)人。如果簡單地為高齡老人確定監(jiān)護(hù)人，不僅剝奪了老人自決自立的權(quán)利，有違法制精神，也是對老人的不尊重。對介助或介護(hù)的老人，如無特別約定，養(yǎng)老機(jī)構(gòu)僅盡類似于醫(yī)學(xué)監(jiān)護(hù)的責(zé)任，并不會構(gòu)成法定監(jiān)護(hù)人的責(zé)任。如果確有必要，對無民事行為能力人、限制民事行為能力人的老人，可由其親屬或單位書面委托養(yǎng)老機(jī)構(gòu)承擔(dān)監(jiān)護(hù)人責(zé)任。必須明確的是，監(jiān)護(hù)人的責(zé)任是保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益，除為被監(jiān)護(hù)人的利益外，不得處分被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)。

對于老人發(fā)生在養(yǎng)老機(jī)構(gòu)中的意外傷害，一般情況下，根據(jù)過錯(cuò)責(zé)任原則，視意外傷害發(fā)生的具體原因，不難分清責(zé)任。如由于設(shè)施缺陷、服務(wù)不到位或老人自身原因造成的老人意外傷害，應(yīng)當(dāng)由引起傷害結(jié)果的行為人承擔(dān)責(zé)任。而對于雙方均無過錯(cuò)的意外傷害，則應(yīng)當(dāng)按照公平責(zé)任原則處理。我國2010年7月1日起施行的《侵權(quán)責(zé)任法》第二十四條規(guī)定“受害人和行為人對損害的發(fā)生都沒有過錯(cuò)的，可以根據(jù)實(shí)際情況，由雙方分擔(dān)損失?！闭腔诠截?zé)任原則而確定的。但由于養(yǎng)老機(jī)構(gòu)與老人基于法人和自然人的關(guān)系，司法實(shí)踐處理中更多傾向于照顧老人，養(yǎng)老機(jī)構(gòu)往往承擔(dān)更多的責(zé)任。老人或家屬在意外發(fā)生后，往往也出于同樣的想法，通過協(xié)商或法律手段為自己多爭得一些利益。

養(yǎng)老機(jī)構(gòu)發(fā)生老人意外傷害并非設(shè)施完好和服務(wù)優(yōu)良就能避免的，有許多老人在家中由子女照顧同樣會發(fā)生意外，這是高齡老人所面臨的一個(gè)嚴(yán)峻問題。高齡老人是一個(gè)很特殊的群體，有許多意外往往是綜合因素的結(jié)果，比如自殺，不僅難以預(yù)防，查證責(zé)任也相當(dāng)困難。為更好地兼顧各方利益，建議以80歲以上老人為服務(wù)對象設(shè)立“高齡老人意外傷害強(qiáng)制保險(xiǎn)”，由政府、機(jī)構(gòu)、老人按一定比例繳費(fèi)，政府出大頭，個(gè)人出小頭，作為一項(xiàng)公共福利，以分?jǐn)傆捎诓豢深A(yù)知的損害對養(yǎng)老機(jī)構(gòu)和老人所造成的損失，降低養(yǎng)老機(jī)構(gòu)作為微利行業(yè)的營運(yùn)風(fēng)險(xiǎn)。

厘清機(jī)構(gòu)養(yǎng)老服務(wù)的特點(diǎn)及其法律屬性，有助于提高機(jī)構(gòu)自身風(fēng)險(xiǎn)防范意識，合理安排工作流程，杜絕差錯(cuò)事故發(fā)生，提升服務(wù)對象和公眾的滿意度，有利于機(jī)構(gòu)自身健康發(fā)展。

（作者單位：青島市社會福利院）