⊙ 呂梁思

淺議機構養(yǎng)老服務活動的法律屬性和責任分擔原則

⊙ 呂梁思

一、機構養(yǎng)老服務活動的法律特征

機構養(yǎng)老服務是近幾年迅速崛起的一個行業(yè)，從其特點來看，機構養(yǎng)老服務不同于賓館、醫(yī)院等行業(yè)，有自己的顯著特點。一是服務的綜合性。老人入住養(yǎng)老院與住賓館或醫(yī)院有相似之處，但養(yǎng)老院提供的服務更具綜合性。不僅要照顧老人的日常起居，還要提供餐飲以及醫(yī)療護理，滿足老人的精神文化需求等；二是服務對象的單一性。養(yǎng)老院服務的客戶是有養(yǎng)老需求的老年人，不言而喻這是機構養(yǎng)老服務最顯著的特征；三是服務提供的持續(xù)性。養(yǎng)老服務是一個持續(xù)提供服務的過程，可能是某一時段，也可能至老人的終生。

機構養(yǎng)老服務活動所涉及的雙方即養(yǎng)老機構和老人（包括家屬）均屬平等的民事主體，屬于民法調(diào)整的范疇，自愿、公平、等價有償、誠實信用的基本原則也同樣完全適用于養(yǎng)老服務。雙方都有自主選擇的權利，選擇什么樣的老人入住或入住什么樣的養(yǎng)老機構，是雙方的自主權利。

筆者認為，機構養(yǎng)老服務就其內(nèi)容來講，是一種生活消費行為，是老人的親屬或單位為了老人的生存需要而將老人“寄養(yǎng)”到養(yǎng)老機構，由養(yǎng)老機構照料其基本生活。老人住到養(yǎng)老機構是“接受服務”的行為，養(yǎng)老機構從事的是“提供服務”的行為，從而形成了一種特定的消費者和經(jīng)營者的關系。這是因為老人住到養(yǎng)老機構，目的是通過養(yǎng)老機構提供的日常生活照料，滿足其基本的生存需要。這些日常生活照料主要是洗衣做飯、照顧起居、整理衛(wèi)生等一般性生活照料，也包括醫(yī)療護理、心理調(diào)適等專業(yè)性服務，但這種專業(yè)性服務并未在養(yǎng)老機構與老人之間形成典型的醫(yī)患關系。

也有學者認為，以提供醫(yī)療服務為主的老年護理院，養(yǎng)老機構與老人之間是醫(yī)患關系，應當由醫(yī)事法調(diào)整。老年護理院收住的對象大部分的確是需要治療或護理的老年病人，但筆者認為，老年護理院并非正式注冊的醫(yī)療機構，雖然有的內(nèi)設醫(yī)療機構，提供醫(yī)療護理服務，但由于缺少必要的法律構成要件，不能形成醫(yī)患關系。因為醫(yī)患關系的核心是以治療某種疾病為目的，且醫(yī)患雙方具有不對等性。養(yǎng)老機構雖然也提供一些醫(yī)療服務，但其服務內(nèi)容的核心更側重于日常生活照料，醫(yī)療服務只是保障老人健康生活的一種手段或是一種階段性的服務內(nèi)容。對于在衛(wèi)生行政部門注冊了醫(yī)療機構的養(yǎng)老院來講，只有當老人生病而轉入醫(yī)療機構治療的時候，才會在這個特定時段形成醫(yī)患關系，可由醫(yī)事法規(guī)調(diào)整。如果將提供一般性醫(yī)護照料的老年護理院列入醫(yī)事法調(diào)整，不僅會造成醫(yī)患關系概念的混亂，增加處理糾紛的難度，也不利于養(yǎng)老機構的健康發(fā)展和對雙方關系的有效調(diào)整。

二、養(yǎng)老機構意外傷害責任分擔原則

有研究資料顯示，意外傷害是老年人死亡的重要原因之一，是繼呼吸系統(tǒng)、循環(huán)系統(tǒng)、腫瘤之后排在第4位的60歲以上老年人死亡原因。而傷害入院的老年人中，居前三位的是：跌傷、車輛傷、中毒。養(yǎng)老機構是老年人聚居的地方，常見的意外包括骨折、走失、摔傷、燙傷、燒傷、自傷、自殺、猝死、噎死等10多種，意外傷害實際上已經(jīng)成為不可避免的事情。

為規(guī)避風險，有的養(yǎng)老機構在服務合同中增加了“不承擔監(jiān)護人責任”的條款。其實，法律規(guī)定的監(jiān)護責任是一個特定的法律慨念，與醫(yī)學上的監(jiān)護不同，有法定監(jiān)護與指定監(jiān)護兩種方式。養(yǎng)老機構本身不經(jīng)約定，不能成為監(jiān)護人。如果簡單地為高齡老人確定監(jiān)護人，不僅剝奪了老人自決自立的權利，有違法制精神，也是對老人的不尊重。對介助或介護的老人，如無特別約定，養(yǎng)老機構僅盡類似于醫(yī)學監(jiān)護的責任，并不會構成法定監(jiān)護人的責任。如果確有必要，對無民事行為能力人、限制民事行為能力人的老人，可由其親屬或單位書面委托養(yǎng)老機構承擔監(jiān)護人責任。必須明確的是，監(jiān)護人的責任是保護被監(jiān)護人的人身、財產(chǎn)及其他合法權益，除為被監(jiān)護人的利益外，不得處分被監(jiān)護人的財產(chǎn)。

對于老人發(fā)生在養(yǎng)老機構中的意外傷害，一般情況下，根據(jù)過錯責任原則，視意外傷害發(fā)生的具體原因，不難分清責任。如由于設施缺陷、服務不到位或老人自身原因造成的老人意外傷害，應當由引起傷害結果的行為人承擔責任。而對于雙方均無過錯的意外傷害，則應當按照公平責任原則處理。我國2010年7月1日起施行的《侵權責任法》第二十四條規(guī)定“受害人和行為人對損害的發(fā)生都沒有過錯的，可以根據(jù)實際情況，由雙方分擔損失?！闭腔诠截熑卧瓌t而確定的。但由于養(yǎng)老機構與老人基于法人和自然人的關系，司法實踐處理中更多傾向于照顧老人，養(yǎng)老機構往往承擔更多的責任。老人或家屬在意外發(fā)生后，往往也出于同樣的想法，通過協(xié)商或法律手段為自己多爭得一些利益。

養(yǎng)老機構發(fā)生老人意外傷害并非設施完好和服務優(yōu)良就能避免的，有許多老人在家中由子女照顧同樣會發(fā)生意外，這是高齡老人所面臨的一個嚴峻問題。高齡老人是一個很特殊的群體，有許多意外往往是綜合因素的結果，比如自殺，不僅難以預防，查證責任也相當困難。為更好地兼顧各方利益，建議以80歲以上老人為服務對象設立“高齡老人意外傷害強制保險”，由政府、機構、老人按一定比例繳費，政府出大頭，個人出小頭，作為一項公共福利，以分攤由于不可預知的損害對養(yǎng)老機構和老人所造成的損失，降低養(yǎng)老機構作為微利行業(yè)的營運風險。

厘清機構養(yǎng)老服務的特點及其法律屬性，有助于提高機構自身風險防范意識，合理安排工作流程，杜絕差錯事故發(fā)生，提升服務對象和公眾的滿意度，有利于機構自身健康發(fā)展。

（作者單位：青島市社會福利院）